軍事人員與國家間的行政契約關係，若只從國家或法律單方面的任命意志來 看，其實是不公平的，明顯的忽視公務員下所包括的軍事人員接受國家任命的意 願，其不肯正視雙方的平等合意於軍事人員與國家間建立的關係，「接受國家任命 的意願」其實是個不可或缺的要素。此一說法(單方面授與職務說)的問題觀點，
乃是國家無法亦無權強迫任何個人擔任軍事人員（除了憲法要求的徵兵，並符合 依此所制定法律之外），一個人要成為軍事人員，個人的意願是必要條件；軍事人 員如果想要辭職離開現役，公權力也無從強迫他繼續服務。軍事人員關係的建立，
若出自早期的國家禮遇觀念，則是選擇性的無視了，缺乏軍事人員表示接受任命 的同意，此關係不可能成立並生效。
行政契約，依其契約標的是否直接發生權利變動的效果，可分為義務契約
（Verpflichtungsvertrag）(或稱負擔契約，係指當事人之一方或雙方負有特定 給付義務，而他方相應地則有履行給付義務請求權之契約)與處分契約(Verfü gungsvertrag)(指契約直接發生行政法上權利義務創設、變更或消滅效果)169。軍 事人員接受任命的同意，在法理上稱為承諾，與任命者的意思表示也就是「要約」， 共同構成雙方的合意170 (承諾乃指行政機關對於某一特定行政措施之作成或不作 成，所為之具有拘束力之允諾。保證（Zusicherung）則為承諾之一種，亦即作成 或不作成一個行政處分之承諾。)。單方授職說的概念，應該是有人想做軍事人員，
得到國家的接納與任命後(此說認為國家的接納與任命才是建立公務員關係的關 鍵)。但即便如此，國家的承諾也是基於軍事人員的要約而來。軍事人員關係不是 單方的徵召(除了徵兵制下的義務役)。國家單方面的授職即可完成任命、建立軍 事人員關係，其實是種事實行為。至於通過招募考試，並非停止條件，而是驗證 訂約者資格條件。然契約說在大法官解釋第 658 號的不同意見書曾表達：「由於公 務人員為國家執行職務之目的非在換取酬勞，是國家對於公務人員所為之生活照 顧義務，與私法上僱傭關係所得報酬係按工作繁簡、工作時間長短或工作量多寡
169江嘉琪（2005），〈行政契約與履行行契約之行政處分〉，《中原財經法學》，14 期，頁 6。
170王澤鑑（2010），《民法總則》，(臺北)，三民書局，頁 5-60。
而為計算標準者不同。」171簡單地說，就是認為軍事人員執行職務與薪俸之間，並 應是意義(significance)重於價格 (price)的對價關係。如果把社會上的公司 (社團私法人)的勞資關係不看成聘僱契約，而認為是公司單方的職務授與關係，
Verträge)與隸屬契約(subordinations rechtliche Verträge)，後者又稱為不對 等契約，係指締結行政契約之雙方當事人間，存有不對等的隸屬關係者。例如公 費生服務契約(依師資培育法第 11 條簽訂)178、擔保契約(依行政執行法第 17 條 簽訂)與補償協議(依行政執行法第 41 條簽訂)，此外亦可於行政主體相互間成 立，例如契約內容多與行政處分的內容一致。而行政機關為了達到行政目的，就 特定公法上事項，可以放棄採取行政處分的方式，改以行政契約的方式為之179。
隸屬關係契約與行政處分之間，有以下數種不同關係：
1.行政機關在契約中約定作成或不作成特定之行政處分（行政處分之準備 行為）。
2.以契約替代行政處分（行政處分之替代行為）。
3.行政契約與行政處分之間無直接關聯。(如約定行政機關應作成事實行 為、或發布特定之命令）。
由前觀之，替代行政處分的行政契約僅為隸屬關係契約其中一種，故隸屬關 係契約不全等於替代行政處分契約180：前者又稱為同等或水平契約，指雙方居於無 相互隸屬關係(對等地位)之主體間締結的行政契約181。；另外還有公權力行使委託 契約，如公辦民營學校契約（依教育基本法第 7 條簽訂）182，對等契約是否僅限 於行政主體間才能相互締結之行政契約?我國學者林明鏘教授認為，此乃原則性之 推定，不應排除有公權力主體與人民締結對等契約之可能183，以下就各種軍事人員 與國家間所簽定的不同行政契約間的不平等與以討論:
不能免於公法原理原則的拘束，再主張國家得締結私法契約豈不更格格不入，又基本權的拘束 本來就是保留彈性的，不至於發生嚴重影響行政效率的情形，唯一的弱點可能是會造成行政法 願龐大的案件負擔。
178陳新民(2002)，《行政法學總論》，(臺北) ，三民書局，頁 359-361。
179同前註 158。
180同前註 161，頁 571-587。
181李震山(2006)，《行政法導論》，(台北)，三民書局，頁 353-358。
182李惠宗(2001)，《行政程序法要義》，(台北)，五南圖書出版公司，頁 350-351。
183林明鏘(2006)，〈行政契約法論---以德國行政契約為中心試評法務部行政程序法民國八十三年四 月草案〉，《行政契約法研究》，(台北)，翰蘆圖書，頁 10-11。另外林明鏘教授以「行政契約 若受法律保留原則拘束，則其合意空間將極其有限為由，認為行政契約之法律保留應與行政處
壹、軍校與學生、家長間所簽訂志願書、保證書之性質
三、由上述制度可以看出，軍人人員在作為軍事院校所招生的學生之時，就 是處於隸屬契約的不對等之下，以契約替代行政處分，科予相對人(學生) 在成為軍人人員(畢業後取得軍（士）官任用資格)之前，就先有一個若 停止條件達成(因故遭轉學、退學、開除學籍及畢業任官後未服滿現役最 少年限時)，就須負擔公法上金錢給付義務(賠償在校期間公費待遇及津 貼、訴訟及強制執行費用)。
而從本研究訪談資料得知，不論是從徵兵制而來服役的人，或是自願服兵役 而從募兵制而來服役的人中，大都認為這個制度是有待改進的。
這一方面，我們的國家制度一直好像還是在從大陸過來的樣 子，一直沒有在更新。（2017，A1-B -3-al）
當然是不滿意阿，因為國家朝令夕改，契約這樣對現役軍人非 常沒有保障。（2017，A1-B -5-al）
存在著許多不合時宜的制定及規定（2017，A2-C -3-al）
大致相符，不滿意。（2017，A2-C -5-al）
官官相護。（2017，A3-C -3-al）
不滿意，換執政黨就換政策了。（2017，A3-C -5-al）
當然不滿意阿，我簽的時候跟我退伍的時候執政黨又不一樣。
（2017，A5-A -5-al）
稍微有點不滿意，制度好像常常都在變。（2017，A6-B -5-al）
目前內部管理制度中存在著許多不合現今社會下的制度及規定
（2017，B1-A -5-al）
其實，現在的軍隊蠻需要改革的，跟二、三十年前的想法現在
學生手冊均可成為學校與學生間訂立契約之方式...」
已經不太適用了。（2017，B3-A -5-al）
有待改進。（2017，B5-A -5-al）
雖然軍隊中的制度經緯萬端，可是我覺得各項制度在我們不對 各級長官的指導下，有相當好的一個發展，也藉由目前的軍法 人員，給部隊中的制度越來越完善的建議，相信在長官的指導
下會有很好的改進。（2017，B7-C -5-al）
如果說這一份契約對於官士兵是同樣要求，那就按這樣去處 理，當然軍官、士官、士兵培養方式不同，但是從士官培養成 軍官，或是把士兵培養成、軍士官，能否把基層幹部補充起來，
我想恢復徵兵制也是一種不錯的選擇。（2017，C1-B -7-al）
因為如我之前所說，這個契約我沒有看過，但是對願意從軍的 人是比較不利的，但是這個是可以拿出來討論的。（2017，C2-B
-7-al）
還是應該本於契約自由，因為定型化契約之下，只要簽了就沒 有在討論空間，這個還是不公平拉。（2017，C3-C -7-al）
制度看法 人數 人數 人數 總數
貳、國防部與志願入伍的青年所簽訂志願書、保證書之 性質的不平等:
一、與前面我國軍事院校招募之外，在現行募兵制度的兵役制度體下，我國 為了前瞻廿一世紀軍事需求，爭取高素質人力188，由具中華民國國籍，且 無外國國籍，年滿 20 歲至 32 歲(但在營志願役士官兵、後備役士官兵及 替代役備役人員，報考年齡為年滿 20 歲至 35 歲)中招募志願役專業預備 軍官及預備士官189，32 歲以下徵集入營服常備兵役之男子，或是年滿 18 歲至 32 歲之女子或尚未履行兵役義務之男子190，經考選(軍官、士官)或 甄選(士兵)，在基礎教育期間(軍官、士官)或訓練(士兵)期間提供補助，
並由學校(機關)發給津貼(軍官、士官)及待遇(志願士兵生效日起，支領 二等兵待遇新臺幣 33,625 元、一等兵待遇新臺幣 35,230 元、上等兵 待遇新臺幣 36,845 元191)；而軍官、士官在學員生基礎教育期間結訓後 任官；士兵在甄選入營核定生效日起任職。
二、但若軍官、士官在基礎教育期間不能順利任官或之情形士兵在甄選入營 核定生效日後經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限 者，軍事機關會向當事人請求賠償基礎教育期間(軍官、士官) 領取的公 費或訓練(士兵)期間領取的待遇。目前的作法是由考選預備軍官、預備 士官在基礎教育期間入學時填寫並繳交入學志願書（可依不同情況分為 入學志願書、在營志願役士官入學志願書、在營志願士兵入學志願書、
學員生賠償基礎教育期間公費待遇及津貼保證書，如圖 4-2-3 至表 4-2-6）；志願士兵在(被徵招192)入伍前或入伍訓練期間填寫並繳交法定代 理人同意書、志願書及保證書(如圖 4-2-7 至表 4-2-10），表明學生在基 礎教育期間如遭中途退學或開除學籍，願賠償其在基礎教育期間之一切
188國軍人才招募中心，招募中心簡介，http://rdrc.mnd.gov.tw/rdrc/RecCenter/RecCenter.aspx（最後瀏 覽日 2017.11.03）
189民國 106 年國軍志願役專業預備軍官預備士官班考選簡章，頁 1。
190民國 106 年志願士兵甄選簡章，頁 1。
191同前註 167，頁 18。
192兵役法第 2 條，僅中華民國男性國民有服兵役之義務。
費用；志願士兵依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日 起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給）。
三、實務見解亦認為學員生(預備軍官、預備士官)在基礎教育期間填寫並繳 交入學志願書及志願士兵在訓練期間簽立志願書給軍事機關，是行政契 約。由上述考(甄)選簡章制度可以看出，軍人人員在作為同樣募兵制度 所招募的對象之時，居然因為將來的身分地位不同(職位)，而在前期(基 礎教育期間、訓練期間)所簽定的行政契約就有所區別（如圖 4-2-11 軍 事院校學生及外招入伍服役人員之行政契約須賠償區別一攬表），學員生
三、實務見解亦認為學員生(預備軍官、預備士官)在基礎教育期間填寫並繳 交入學志願書及志願士兵在訓練期間簽立志願書給軍事機關，是行政契 約。由上述考(甄)選簡章制度可以看出，軍人人員在作為同樣募兵制度 所招募的對象之時，居然因為將來的身分地位不同(職位)，而在前期(基 礎教育期間、訓練期間)所簽定的行政契約就有所區別（如圖 4-2-11 軍 事院校學生及外招入伍服役人員之行政契約須賠償區別一攬表），學員生