第三章 合夥之對外義務主體與責任
第一節 合夥財產與合夥債務
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第三章 合夥之對外義務主體與責任
第一節 合夥財產與合夥債務
本節將先介紹在合夥關係下所形成之合夥財產及合夥債務之類型。至於更深 入的討論，本論文擬分為兩個章節介紹之。
第一項 合夥財產
廣義的合夥財產，係指合夥資產（積極財產）及負債（消極財產）；至於狹 義之合夥財產，僅包含積極財產。民法條文中之合夥財產，一般係指積極資產而 言。以下之「合夥財產」乃指積極財產而言，合先敘明。依民法第688 條，合夥 財產由合夥人之出資以及其他財產而構成。所謂其他財產，包括因執行業務所獲 得之財產，以及由合夥財產所孳生之財產。
就合夥財產之立法主義，我國民法係仿自德國、瑞士之立法例，採取公同共 有之模式，而非羅馬法上所採取之分別共有166。例如德國民法第718 條第 1 項167 規定，合夥人之出資及因事務執行而為合夥所取得之標的物，構成合夥人之共同 財產，此處之「共同財產」，即指公同共有財產（併參照德國民法第719 條）168。 在瑞士債法上，依瑞士債務法第544 條第 1 項169，合夥人在合夥契約之範圍內，
所取得之所有權、定限物權、債權或其他權利「共同地」歸屬於全體合夥人；如
166 史尚寬，同註 48，頁 658；鄭玉波，同註 48，頁 655。
167 德國民法第 718 條第 1 項「合夥人之出資及因執行事務而為合夥所取得之標的，成為合夥人 之共同財產(合夥財產)。」翻譯參考自國立臺灣大學法律學院、財團法人台大法學基金會，同註 94，頁 751。
168 J. von Staudingers, a. a. O. (Fn. 102), §705 Rn. 1.
169 OR Art544:“ Sachen, dingliche Rechte oder Forderungen, die an die Gesellschaft übertragen oder für sie erworben sind, gehören den Gesellschaftern gemeinschaftlich nach Massgabe des Gesellschaftsvertrages. ”
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果契約無其他約定，則上開權利為合夥人公同共有170。
關於合夥財產之歸屬主體，我國學說多認為，由於合夥並非法人，自然無法 成為獨立之權利主體。因此，所謂「合夥」財產，係歸屬於全體合夥人171。我國 實務判決亦多採此見解，例如最高法院64 年台上字第 1923 號判例：「合夥財產，
為合夥人全體公同共有，其為金錢出資，勞務出資，抑以他物出資，均無不同（包 括動產或不動產）。又於合夥關係存續中，執行合夥事業之合夥人為他合夥之代 表，其為合夥取得之物及權利，亦屬合夥人全體公同共有」。近十年來之判決如 最高法院103 年台上字第 115 號判決、最高法院 102 年台簡上字第 9 號判決、最 高法院99 年台抗字第 103 號裁定、最高法院 98 年台上字第 1634 號判決、最高 法院97 年台上字第 2215 號判決、最高法院 97 年台上字第 2083 號判決等等。
在公同共有之情形，應有部分係「潛在的」，我國民法則稱合夥之潛在應有 部分為股份。合夥財產既為全體合夥人公同共有，其目的又在於維持合夥經營共 同事業，且同時係合夥債權人之第一次擔保，因此民法上設有一些保全規定，以 保全合夥財產，例如合夥財產分析之禁止（民法第682 條第 1 項）、合夥債權抵 銷之禁止（民法第682 條第 2 項）、合夥股份轉讓之限制（民法第 683 條）、合夥 人之債權人之代位之限制（民法第684 條）、合夥人之債權人扣押之限制（民法 第685 條）172。
合夥財產之處分及其他權利之行使，依照民法第828 條，原則上先依合夥契 約之約定或合夥人決議決之，例如依民法第679 條之規定選任合夥人中之一人或
170 Heinrich Honsell/ Nedim Peter Vogt/ Rolf Watter, Obligationenrecht II Art. 530–1186 OR, 2.Aufl., S.36, Rn.2,3. 順帶一提，瑞士之合夥（die einfache Gesellschaft）並無權利能力。
171 史尚寬，同註 48，頁 658；鄭玉波，同註 48，頁 655；錢國城，合夥財產與合夥債務，法令月 刊，第 22 卷第 12 期，頁 9，1971 年 12 月。
172 鄭玉波，同註 48，頁 656-659。
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數人執行合夥事務並為其他合夥人之代表，因此，該事務執行合夥人即得於執行 合夥事務之範圍內，對合夥財產為使用、收益或處分，而不必再得其他合夥人之 同意；其次則係準用關於分別共有中之若干規定，最後則依全體公同共有人之同 意為之173。至於公同共有債權之行使，在合夥之情形，亦應優先依據債各之規定
（民法第828 條第 1 項），即民法第 671 條、第 679 條之規定，來決定公同共有 債權之行使174。
第二項 合夥債務
合夥債務，廣義言之，包括合夥對合夥人所負擔之債務以及合夥團體（或全 體合夥人）對（合夥人以外之）第三人所生之負債。前者例如出資返還債務、利 益分配債務、剩餘財產債務；後者為狹義之合夥債務，亦為一般所提及之合夥債 務。本文所探討之合夥債務，乃指狹義者而言，即合夥團體（或全體合夥人）對 第三人所負之債務，合先敘明。
就多數主體之債而言，依照我國債編通則之規定，原則上可分為可分之債、
連帶之債和不可分之債三種類型175。另外，尚有位在民法物權編之準共有之債以 及（準）公同共有之債176。此外，多數學說177及實務（例如最高法院72 年台上
173 王千維，同註 58，頁 18；林誠二，準公同共有債權之請求——最高法院 104 年度台上字第 2184 號民事判決評釋——，月旦裁判時報，第 45 期，頁 12，2016 年 3 月。
174 王千維，公同共有債權之行使，月旦法學教室，第 160 期，頁 68-69，2016 年 2 月。關於公同 共有債權行使之相關見解，可參考林誠二，同上註，頁 14-16；游進發，準分別共有與公同共有 債權之行使——以最高法院 102 年度台上字第 1307 號裁定為出發點，月旦裁判時報，第 34 期，
頁 21，2015 年 4 月；游進發，再論準公同共有債權之行使——以最高法院 104 年度第 3 次民事 庭會議（一）為反思對象，月旦法學雜誌，第 246 期，頁 186-195，2015 年 11 月；劉宗榮，論繼 承取得公同共有債權的請求，月旦法學雜誌，第 244 期，頁 71，2015 年 9 月。
175 孫森焱，民法債編總論 下冊，頁 851，2014 年 9 月；黃立，民法債編總論，頁 593 以下，2006 年 11 月，3 版；鄭玉波著、陳榮隆修訂，民法債編總論，頁 550，2004 年 10 月，修訂 2 版。
176 孫森焱，同上註，頁 852；黃立，同上註，頁 593；鄭玉波著、陳榮隆修訂，同上註，頁 550；
史尚寬，債法總論，頁 607 以下，1983 年 3 月；林誠二，債法總論新解 體系化解說（下），頁 337 以下，2010 年 3 月。
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字第2915 號判決178）又承認所謂「協同之債」（die gemeinschaftliche Schuld），
此係指多數債務人僅有透過共同協力始能完成全部之給付，個別債務人無法單獨
177 Medicus/ Lorenz, Schuldrecht I Allgemeiner Teil, 19. Aufl., 2010, S.407, Rn.856；史尚寬，同上註，
頁 665 以下；林誠二，同上註，頁 383-384；孫森焱，同上註，頁 852；王千維，論可分債務、連