建築實施階段之主要管制對象及其義務

於建築實施階段，主要係以建築許可與施工管理，於建築施工完竣之先前階段，

對於建築關係人所為行政管制，主要係針對起造人、設計人、承造人、監造人等之行 為管制，此係以人為中心作為管制重點。

第一項 起造人

建築法第 12 條有明文其定義：「本法所稱建築物之起造人，為建造該建築物之申 請人……。起造人為政府機關公營事業機構、團體或法人者，由其負責人申請之，並 由負責人負本法規定之義務與責任。」自規定文義，起造人應負責取得建造執照，同 時也應申報開工，是關於申報開工之義務，依法律應由起造人完成。是以其為建築物 之申請人，作為建築管制之開端，起造人於建築法規範中，尤有其重要性。起造人作 為建築物建造該築物之申請人，關於建造執造與雜項執造之申請，即以其作為申請人 (建築法第 30 條)，並應依照核定工程圖樣及說明書施工(建築法第 39 條)。於施工管 理階段(建築法第五章)，即受到建造執照或雜項執照之規制。於建築完竣後，應由起 造人會同承造人及監造人申請使用執照(建築法第 70 條)。再者，其承擔危害防止之 義務，如有侵害他人財產，或肇致危險或傷害他人時，應視其情形，分別依法負其責 任(建築法第 26 條第 2 項)。

另觀察公寓大廈管理條例規範，雖未於公寓大廈管理條例第 3 條就起造人之用詞 定義，惟解釋上自應依據建築法之規定，作相同理解。另於規範內容上，該條例設定 諸多起造人應承擔之義務。具體而言，係課予其對於公寓大廈之興建、銷售、協助管 理等事項之義務。核其義務之內涵，均屬立法者本於建築法公益性之考量，所設之行 為或不行為義務規範，亦即，其係以「行為」為中心，作為建築管制之目標與範圍，

關於義務之內容與對象，自應循行政秩序法上行為責任之解釋脈絡逐一釐清。

因之，起造人義務之內涵與建築之許可與施工具有高度關聯，觀察上開義務類型，

屬行政秩序法上之行為責任人應承擔之義務類型。其義務之承擔與履行，原則上與建

336 蔡宗珍，前揭註 183，頁 928。

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築物本身並無關係³³⁷，蓋於建築物施工完竣前，並無建築物存在，故解釋上並不存有 因物之狀態控管所生之危害防止義務產生，因之與狀態責任無涉。

第二項 設計人及監造人

雖有關設計與監造於建築法並未有明確定義³³⁸，然有明文指出身分資格之限制。

建築法第 13 條規定：「本法所稱建築物設計人及監造人為建築師，以依法登記開業之 建築師為限。但有關建築物結構及設備等專業工程部分，除五層以下非供公眾使用之 建築物外，應由承辦建築師交由依法登記開業之專業工業技師負責辦理，建築師並負 連帶責任。公有建築物之設計人及監造人，得由起造之政府機關、公營事業機構或自 治團體內，依法取得建築師或專業工業技師證書者任之。開業建築師及專業工業技師 不能適應各該地方之需要時，縣 (市) 政府得報經內政部核准，不受前二項之限制。」

是以，因建築行為涉及建築法第 1 條所指之維護公共安全、公共交通、公共衛生及增 進市容觀瞻等目的，具有濃厚之公益性，而建築師係經國家專門職業技術人員考試及 格，經認定於該領域內具有建築行為之專業能力，因之立法者及將擔任建築行為之設 計人與監造人之資格，限縮於領取建築師證照之人。係因公益性之考量，限制人民之 職業選擇自由，此即屬司法院大法官解釋第 584 號所指「人民選擇職業應具備之主觀 條件，例如知識能力、年齡、體能、道德標準等，立法者若欲加以規範，則須有較諸 執行職業自由之限制，更為重要之公共利益存在，且屬必要時，方得為適當之限制。」

之適例。

關於建築師受託辦理建築物監造之注意義務，則係依據建築師法第 18 條之規定：

「建築師受委託辦理建築物監造時，應遵守左列各款之規定：一、監督營造業依照前 條設計之圖說施工。二、遵守建築法令所規定監造人應辦事項。三、查核建築材料之 規格及品質。四、其他約定之監造事項。」

至於監造人所負主要之義務，係規定於建築法第五章施工管理，如建築工程必須 勘驗部分，主管建築機關於核定建築計畫時，指定由承造人會同監造人按時申報後，

方得繼續施工，主管建築機關得隨時勘驗之(建築法第 56 條)；建築物由監造人負責 監造，其施工不合規定或肇致起造人蒙受損失時，賠償責任(建築法第 60 條)；另於

337 蔡宗珍，前揭註 183，頁 930。

338 因此，於實務上，「監造」與「監工」產生適用上之爭議，臺灣高等法院台中分院 91 年度上易字第 838 刑事判決指出：「凡就特定建築工程之施作，負有一定之施工監督義務之人，無論其所監督之對象 為上游營造廠商或下游之承作包商，均屬該建築工程之『監工人』。」

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使用管理之初始階段，須於建築工程完竣後，應由起造人會同承造人及監造人申請使 用執照(建築法第 70 條)；最後，與起造人相同者，其行為如有侵害他人財產，或肇 致危險或傷害他人時，應視其情形，分別依法負其責任(建築法第 26 條)。

故而，綜觀上述規範，於解釋上，監造人與設計人於建築法之地位與起造人同，

原則上均為行為責任人之範疇。

第三項 專業工業技師

按「有關建築物結構及設備等專業工程部分，除五層以下非供公眾使用之建築物 外，應由承辦建築師交由依法登記開業之專業工業技師負責辦理，建築師並負連帶責 任。」、「中華民國國民，依考試法規定經技師考試及格，並依本法領有技師證書者，

得充任技師。」建築法第 13 條第 1 項但書及技師法第 3 條第 1 項分別定有明文。是 以，專業工業技師亦如同建築師，屬於經考試管制具有特定領域專業知識與職能之人，

此處之專業工程技師即屬與建築法相關者。

因結構與設備等專業工程，雖屬於建築設計之一部份，惟因工程技術之專業不斷 在精進，本於公共安全之考量下，仍以專業證照作為管制之基礎，故規定除了五層以 下非供公眾使用之建築物外，應由承辦建築師交由依法登記開業之專業工業技師負責 辦理，建築師不得自行設計³³⁹。

第四項 承造人

按建築法第 14 條規定：「本法所稱建築物之承造人為營造業，以依法登記開業之 營造廠商為限。」次按建築法第 54 條第 1 項規定：「起造人自領得建造執照或雜項執 照之日起，應於六個月內開工；並應於開工前，會同承造人及監造人將開工日期，連 同姓名或名稱、住址、證書字號及承造人施工計畫書，申請該管主管建築機關備查。」

另依建築法第 55 條第 1 項第 2 款規定：「起造人領得建造執照或雜項執照後，如有左 列各款情事之一者，應即申報該管主管建築機關備案：……二、變更承造人。……」

可知，建築法上之承造人，係指「經起造人申請主管建築機關備查之依法登記開業之 營造廠商」，乃是一種名義上承造人，而非實際上承造人³⁴⁰。

339 郭高明，前揭註 320，頁 74。

340 李建良，前揭註 12，頁 76。

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關於其義務，主要於建築物施工完竣前之施工管理階段，如對於建築工程之勘驗，

由承造人會同監造人按時申報，方得繼續施工(建築法第 56 條)；對於施工不合於規 定或肇致起造人受有損失時所生之所害賠償責任(建築法第 60 條)；承造人在建築物 施工中，不得損及道路，溝渠等公共設施，對於公共設施防止損害之注意義務(建築 法第 68 條)；於使用階段，建築工程完竣後，應由起造人會同承造人及監造人申請使 用執照(建築法第 70 條)；最後與起造人相同者，其行為如有侵害他人財產，或肇致 危險或傷害他人時，應視其情形，分別依法負其責任(建築法第 26 條) 上開規定係承 造人之公法上責任，為建築法之特殊規定，屬於法律之強制規定，禁止以私法契約介 入，以變更承造人之地位，而規避其公法上之責任³⁴¹。