第一章 緒論
第三節 研究架構
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納分析解析，另再彙整非法經營銀行業務罪判決之事實認定、法律適用有無違誤進 行認定，並輔以下述之研究方法：
一、文獻分析法
關於銀行法第 29 條第 1 項非銀行不得經營收受存款業務、第 5 條之 1 收 受存款及第29 條之 1 與收受存款相當之行為等構成要件及相關學說爭議及問 題，蒐集國內教科書、學者期刊、碩博士論文等相關文獻，加以分析整理。
二、判決研究法
自民國 78 年修正銀行法第 29 條、增訂第 5 條之 1 及第 29 條之 1 後，迄 今均未曾修法，而相關違法吸金案件所在多有，且吸金樣態層出不窮、與時俱 進，爰擬歸納我國實務見解之適用與變化。此外，就銀行法第125 條犯罪所得 之計算及第136 條之 1 犯罪所得之沒收等，亦一併探討實務見解之演變。
第三節 研究架構
本文共分為五章，第一章為「緒論」，主要係提出研究動機與目的，其次敘明 研究範圍及方法，並酌予論述本文之研究架構。
第二章為「構成要件與保護法益之探討」，第一節先就銀行法規定銀行之定義、
組織與經營範圍分別介紹；第二節針對銀行法第29 條第 1 項非銀行不得經營存款 業務之立法沿革進行闡述；第三節討論銀行法第29 條第 1 項保護法益之內容；至 於本章所著重者為第四節銀行法第5 條之 1 收受存款及第 29 條之 1 與收受存款相 當之行為等二條文，相關條文用語如有涉及應詳加解釋之處，均透過蒐集實務見解 及學說見解，再提出本文見解作為結論。
第三章為「與其他法律之競合關係」，主要係探討行為人違犯銀行法第 29 條 第 1 項非銀行不得經營收受存款業務，應依銀行法第 125 條非法經營銀行業務罪 處罰，亦可能伴隨違反刑法或特別刑法之犯罪時，條文間所涉之保護法益及二者間 之競合關係。本章共可分成四節，其中，第一節為與刑法第339 條詐欺罪之關係；
第二節為與多層次傳銷管理法之關係；第三節為與證券交易法之關係；第四節為與
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洗錢防制法之關係，同樣透過蒐集實務見解及學說見解，並以提出本文見解。
第四章為「犯罪所得之計算」，本章係探究銀行法第 125 條非法經營銀行業務 罪「犯罪所得」或「因犯罪獲取之財物或財產上利益」應如何計算。第一節先論述 銀行法第125 條非法經營銀行業務最之立法沿革；第二節再就犯罪所得達新臺幣 1 億元之法律性質進行討論，其後分別探究違法吸金投資人所投資之資金、公司投資 人之報酬、業務人員之佣金、管銷費用及非法辦理國內外匯兌之資金總額應否計入 罪所得之爭議；第三節針對共同正犯間犯罪所得之計算爭議再為闡述；第四節就新 修正銀行法第 136 條之 1 犯罪所得之沒收，彙整實務上之適用結果，並對本條立 法之妥適性提出建議。
第五章為「結論與建議」，係對本文之內容進行彙整、摘述並總結。
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l C h engchi U ni ve rs it y 第二章 構成要件與保護法益之探討
第一節 銀行之定義、組織及業務範圍
依據銀行法第 2 條：「本法稱銀行，謂依本法組織登記，經營銀行業務之機構。」
復依銀行法第54 條第 1 項：「銀行經許可設立者，應依公司法規定設立公司…」就 組織層面言之，欲設立銀行者，應經主管機關金融監督管理委員會之許可，並依據 公司法規定為設立公司之登記；再依銀行法第52 條第 1 項：「銀行為法人，其組織 除法律另有規定或本法修正施行前經專案核准者外，以股份有限公司為限。」意即 設立銀行所為之公司登記，應以股份有限公司為限。
至有關銀行得經營之業務範圍，依據銀行法第 3 條：「銀行經營之業務如左：
一、收受支票存款。二、收受其他各種存款。三、受託經理信託資金。四、發行金 融債券。五、辦理放款。六、辦理票據貼現。七、投資有價證券。八、直接投資生 產事業。九、投資住宅建築及企業建築。十、辦理國內外匯兌。十一、辦理商業匯 票承兌。十二、簽發信用狀。十三、辦理國內外保證業務。十四、代理收付款項。
十五、承銷及自營買賣或代客買賣有價證券。十六、辦理債券發行之經理及顧問事 項。十七、擔任股票及債券發行簽證人。十八、受託經理各種財產。十九、辦理證 券投資信託有關業務。二十、買賣金塊、銀塊、金幣、銀幣及外國貨幣。二十一、
辦理與前列各款業務有關之倉庫、保管及代理服務業務。二十二、經中央主管機關 核准辦理之其他有關業務。」主要係為配合現在銀行業務發展情形，除以列舉方式 規定銀行得經營之業務外，另就銀行得辦理之其他有關業務，概括規定須經中央主 管機關核准，使所有銀行經營之業務均有具體根據。惟依據銀行法第4 條：「各銀 行得經營之業務項目，由中央主管機關按其類別，就本法所定之範圍內分別核定，
並於營業執照上載明之。但其有關外匯業務之經營，須經中央銀行之許可。」規定，
並非所有銀行均可經營上述所列舉之業務，其中銀行法第 71 條及第 89 條分別就 商業銀行及專業銀行規定其業務項目。
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第二節 銀行法第 29 條第 1 項之沿革
現行銀行法第 29 條第 1 項：「除法律另有規定者外，非銀行不得經營收受存 款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務。」有稱之為非銀行不得 經營存款業務，亦有認為乃銀行之專業經營原則之體現，主要係分別銀行與非銀行 間之界限。原條文內容初見於銀行法第18 條：「凡以收存貨幣或款項為常業者，不 論其收存方法為給予支票、或存單、或收據、或簿摺、或期票、或其他類似之證明 文件，均視為銀行業務。但代理人收存委託人寄託款項、或買賣上繳存定金、或保 證金、或業務機關收存之職工儲蓄，不在此限。」係於民國36 年 4 月 20 日立法，
後於民國64 年 6 月 24 日就文字酌予修正，並移列至銀行法第 29 條，嗣於 70 年 7 月7 日再次修正成為現行條文。
第一項 民國
64 年 6 月 24 日修正民國 64 年 6 月 24 日修正之銀行法第 29 條第 1 項：「除法律另有規定者外，
非銀行不得經營收受存款、受託經理公眾財產或辦理國內外匯兌業務。但以受託人 身分收存委託人寄託款項，或基於交易行為收存定金或保證金，或工商企業經中央 主管機關核准，收受本機構內之職工儲蓄者，不在此限。」
而本項之立法理由為：「一、本條係就原法第十八條文字酌予修正，已分別銀 行與非銀行之界限，並對非法經營業務者予以取締。二、審查會為紓解工商企業資 金之困難，增訂其經核准者，得收受本機構職工儲蓄，其負責人之責任，以及訂定 管理辦法，以資適應實際需要，並防止流弊。」2
細究上述立法理由，銀行與非銀行之區別在於，銀行所收取之存款，屬於其負 債，並以該負債，作為業務之獲利來源，若經營收受存款等業務，卻未依銀行法規 定辦理銀行登記，無法受銀行法管理，即應對非法經營銀行業務者予以取締3。
2 參閱立法院公報，第 64 卷第 41 期，頁 34-35。
3 參閱立法院公報，第 64 卷第 41 期，頁 114。
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第二項 民國
70 年 7 月 7 日修正民國 70 年 7 月 7 日再次修正之銀行法第 29 條第 1 項：「除法律另有規定者 外，非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業 務。」
本次本項修正之立法理由為：「一、修正第一項規定，增列非銀行不得受託經 理信託資金。由於受託經理信託資金係屬信託投資公司主要業務，非銀行應不得經 營，爰予增列。二、刪除第一項但書關於受託人收存寄託款項或收受定金、保證金 之規定。由於收存寄託款項或收受定金、保證金，係屬私法上債之關係，當事人。
原可依民事法規之規定為之。並受法律保障，無庸於銀行法中重覆規定。三、刪除 第一項但書及第二項關於工商企業收受工儲蓄之規定。經營收受存款，屬於金融機 構之專業，為現代國家銀行業務之常軌，良以金融機構之功能，在溝通儲蓄與投資，
並使社會資金獲得有效之利用，而政府為保障存款人之權益，並確保金融政策之貫 徹，對金融機構宜有相當之管理，如聽任非金融機構經營存款業務，極易導致擾亂 金融，危害社會大眾。且目前工商企業向職工收受存款，大多均以立借據方式為之，
實質上可視為企業向其職工借款，此屬私人間金錢消費借貸，民法對此已有明白規 定，亦不必於銀行法中規定。」4
按銀行法第 20 條規定，信託投資公司亦屬銀行之一種，而信託投資公司，係 以受託人之地位，依特定目的，收受、經理及運用信託資金。由銀行法第29 條第 1 項觀之，係規定銀行之專業經營原則，並將銀行業務與非銀行業務作明顯區隔，
爰增列非銀行亦不得受託經理信託資金。再者，早期國內企業吸收職工存款之情形 甚多，因利息高，可增加職工向心力，企業亦可減少項銀行貸款之情事，惟企業吸 收存款多以「借款」名義，並稱員工為債權人，刪除該條項但書後，可使企業向員 工吸收資金之行為合法化，且前述借款行為已受民法保障，毋須再以銀行法規範，
爰予以修正5。
4 參閱立法院公報，第 70 卷第 54 期，頁 11-12。
5 參閱立法院公報，第 70 卷第 54 期，頁 85-86。
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第一款 銀行法第
29 條第 1 項解析關於收受存款之定義，增訂於民國 78 年 7 月 11 日銀行法第 5 條之 1：「本法 稱收受存款，謂向不特定多數人收受款項或吸收資金，並約定返還本金或給付相當 或高於本金之行為。」主要係因過去部分公司遊走法律漏洞，不稱其收受之資金為 存款，爰加以定義，以保障社會大眾權益，使得上述公司得受到法律約束6。 所謂經理信託資金之定義，則規定於銀行法第 10 條：「本法稱信託資金，謂銀
關於收受存款之定義，增訂於民國 78 年 7 月 11 日銀行法第 5 條之 1：「本法 稱收受存款，謂向不特定多數人收受款項或吸收資金，並約定返還本金或給付相當 或高於本金之行為。」主要係因過去部分公司遊走法律漏洞，不稱其收受之資金為 存款，爰加以定義，以保障社會大眾權益，使得上述公司得受到法律約束6。 所謂經理信託資金之定義，則規定於銀行法第 10 條：「本法稱信託資金，謂銀