被授權人採用繼續銷售不做迴避設計的策略

(1 − 𝛽)𝑚𝑋𝑙(𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙) > 𝐶_𝑑 ………(54) 最後本小節要討論策略(iv) 等待、進行迴避設計並發動確認之訴與(iii) 等待、進行迴避設計但是避免訴訟的優劣，若採取方案(iv)，被授權人在 迴避設計後之產品可以上市前販賣關掉系爭產品功能的產品，根據之前的 假設，關掉該功能後，產品價值下降了v，換句話說產品的毛利變成

P − C − v = m − c，因此採用(iv)的方案，被授權人可以得到的利益(有扣 掉費用的純利益)為:

Π_{𝑑(𝑣𝑣)}

= (𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑑𝑝� − (𝑚 − 𝑣)𝑋𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� + (1 − 𝛽)𝑚𝑋𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� + 𝛽(𝑚 − 𝛼𝑣)𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� − 𝐶_𝑑𝑝 − 𝐶_𝑑

= (𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑑𝑝� + [−𝑚 + 𝑣 + (1 − 𝛽)𝑚 + 𝛽(𝑚 − 𝑎𝑣)]𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙�

− 𝐶_𝑑𝑝 − 𝐶_𝑑

= (𝑚 − 𝑣)𝑋𝑙�𝑇𝑝𝑝 − 𝑇𝑑𝑝� + (1 − 𝛼𝛽)𝑣𝑋𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇𝑙� − 𝐶𝑑𝑝− 𝐶𝑑……(55)

，在這種狀況下，因為專利權人無法發動禁制令的威脅，所以協商下的合 理權利金為𝑟_𝑛 = 𝛼𝑣。若採取 (iii)的方案，被授權人的獲益為Π_{𝑑(𝑣𝑣)}=

(𝑚 − 𝑣)𝑋𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑑𝑝� − 𝐶𝑑𝑝，因此，採用方案(iv)勝過方案(iii)的條件為

1 40 F

141: (1 − 𝛼𝛽)𝑣𝑋_𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� − 𝐶𝑑 > 0。

總而言之，對於被授權人來說，只要在以下的條件下:(1 −

𝛼𝛽)𝑣𝑋_𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� > 𝐶𝑑及(1 − 𝛽)𝑚𝑋𝑙(𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙) > 𝐶_𝑑，前者表示採用迴避 設計並進行專利訴訟的期待利益大於訴訟的費用，後者表示不採用迴避設 計進行專利訴訟策略的期待利益大於訴訟的費用；最佳的策略就是(v)或 (vi)，也就是繼續銷售現有的產品，只是根據專利權人的專利強度來決定 是否要迴避設計而已。

4.3.3 被授權人採用繼續銷售不做迴避設計的策略

141 Id.

圖 5 被授權人採用策略(vi)時的獲利分析示意圖

請參考上圖的說明，當被授權人採用(vi) 繼續販賣產品但不進行迴避 設計的策略，此時，被授權人在專利訴訟𝑇_𝑙期間，在不支付權利金的情況 下銷售毛利為 m 的產品，故其獲利為𝑚𝑋_𝑙𝑇_𝑙，若其專利訴訟獲勝，就可以 在非訴訟期間(𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙)，繼續販賣其原有產品，考慮其訴訟獲勝機率為 (1 − 𝛽)後，其獲益為(1 − 𝛽)𝑚𝑋_𝑙(𝑇_𝑝𝑝 − 𝑇_𝑙)，故採用此策略時，被授權人 的獲益為𝑚𝑋_𝑙𝑇_𝑙 + (1 − 𝛽)𝑚𝑋_𝑙(𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙)。然而這個獲益尚未考慮採用此一 策略的代價，接著我們就要繼續討論採用這個策略要付出的代價。

如果專利權人在訴訟中獲勝(其機率為𝛽)，就損害賠償部分，需要支付 法院判決的合理權利金𝛽𝑟_𝑙𝑋_𝑙𝑇_𝑙，因此，計算專利訴訟結束前，被授權人的 利益為:

𝛱_{𝑑(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼} = 𝑚𝑋_𝑙𝑇_𝑙 + (1 − 𝛽)𝑚𝑋_𝑙(𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙) − 𝛽𝑟_𝑙𝑋_𝑙𝑇_𝑙 − 𝐶_𝑑………(56) 經過整理後得到:

𝛱_{𝑑(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼} = �𝑚 − 𝛽𝑟𝑙)𝑋_𝑙𝑇_𝑙 + (1 − 𝛽)𝑚𝑋_𝑙(𝑇_𝑝𝑝 − 𝑇_𝑙� − 𝐶𝑑………(57) 同時，因為被授權人的產品還在銷售，因此，專利權人有權請求禁制 令，於是，雙方就這樣的情況下進行談判，假設納許談判解的推論適用於 這樣的談判中。談判的重心會放在訴訟結束後的產品銷售上，因為訴訟期 間雙方的訴訟費用已經發生，且訴訟結束前的損害賠償都已經靠法院的判 決決定，因此，專利權人與被授權人僅須就未來的部分進行授權談判即可。

圖 6 被授權人採用策略(vi)時的獲利分析示意圖(ii)

假如專利權人與被授權人達成專利授權協議，雙方可以共同分配的利 益為m𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝 − 𝑇_𝑙�，如果談判破裂，因為原來的產品已經被法院判決侵權，

則被授權人有兩種選擇，一種是退出市場，一種是進行迴避設計，退出市 場不會給被授權人任何的利益，而採取迴避設計獲得的期待利益則為 (m − v)𝑋𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙 − 𝑇_𝑑𝑝� − 𝐶𝑑𝑝，在這裡，本文假設採用迴避設計對被授 權人的獲益較高，故僅考慮採用迴避設計的狀況。而被授權人採用迴避設 計的獲益就是雙方在協商破裂時雙方機會成本的總和。將雙方可共同分配 的利益m𝑋_𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙�減掉協商破裂雙方的機會成本總和λ𝑝+ λ_𝑑 =

vX�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� + (𝑚 − 𝑣)𝑋𝑙𝑇_𝑑𝑝+ 𝐶_𝑑𝑝，就是雙方可以共同分配的剩餘利益，

經過談判後，專利權人可以取得的剩餘利益為全部的剩餘利益乘以專利權 人的談判技巧α，也就是說，專利權人分配到的剩餘利益為:αv𝑋_𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� + 𝛼[(𝑚 − 𝑣)𝑋𝑙𝑇_𝑑𝑝 + 𝐶_𝑑𝑝]，此時，若協商破裂，不管被授權人採取退出 市場或進行迴避設計，專利權人都無法從被授權人的未來產品上收到任何 的權利金，故談判破裂時，專利權人的機會成本為 0，故專利權人可分配 到的利益就是其分配到的剩餘利益，也就是是說:

Π𝑝(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼𝐼 = αv𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝 − 𝑇_𝑙� + 𝛼[(𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙𝑇_𝑑𝑝+ 𝐶_𝑑𝑝]………(58) 最後將雙分的可分配利益m𝑋_𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙�扣掉專利權人可分配的利益Π𝑝(𝑣𝑣)

就是被授權人可分配到的利益:

Π𝑑(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼𝐼 = m𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝 − 𝑇_𝑙� − αv𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� − 𝛼[(𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙𝑇_𝑑𝑝 +

𝐶_𝑑𝑝] ………(59) 經簡化後，被授權人可分配的利益可表示成:

Π𝑑(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼𝐼 = (m − αv)𝑋_𝑙�𝑇_𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� − 𝛼[(𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙𝑇_𝑑𝑝 + 𝐶_𝑑𝑝]………(60) 總而言之，當專利權人獲勝，雙方會簽訂一份授權合約，專利權人得到的

報酬為Π𝑝(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼𝐼，而被授權人得到的報酬為Π𝑑(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼𝐼。

總而言之，當被授權人決定繼續銷售原有產品不進行迴避設計，而專 利權人決定提出訴訟的情形下，被授權人的獲益為:

Π_{𝑑(𝑣𝑣)} = Π_{𝑑(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼} + βΠ𝑑(𝑣𝑣)𝑝𝑝𝑝𝑝𝐼𝐼

= �𝑚 − 𝛽𝑟𝑙)𝑋_𝑙𝑇_𝑙 + (1 − 𝛽)𝑚𝑋_𝑙(𝑇_𝑝𝑝 − 𝑇_𝑙� − 𝐶𝑑+ 𝛽(m − αv)𝑋_𝑙�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙� − 𝛼𝛽[(𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙𝑇_𝑑𝑝+ 𝐶_𝑑𝑝]………(61) 經過簡化後可以得到:

Π_{𝑑(𝑣𝑣)} = 𝑚𝑋_𝑙𝑇_𝑝𝑝− 𝛽𝑋_𝑙�𝑟_𝑙𝑇_𝑙 + 𝛼𝑣�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙�� − 𝛼𝛽(𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙𝑇_𝑑𝑝− 𝛼𝛽𝐶_𝑑𝑝 − 𝐶_𝑑………(62) 令𝑃_{𝑝(𝑣𝑣)} = 𝛽𝑋_𝑙�𝑟_𝑙𝑇_𝑙 + 𝛼𝑣�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙�� + 𝛼𝛽(𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙𝑇_𝑑𝑝+ 𝛼𝛽𝐶_𝑑𝑝 …(63)

，我們可以將上式簡化成: Π_{𝑑(𝑣𝑣)} = 𝑚𝑋_𝑙𝑇_𝑝𝑝− 𝑃_{𝑝(𝑣𝑣)}− 𝐶_𝑑 …………(64)

，而𝑃𝑝代表的意義就是被授權人付給專利權人的期待利益，如果被授權人 同意，則專利權人在被授權人採用方案(vi)的情形下，其利益為:

Π_{𝑝(𝑣𝑣)} = 𝑃_{𝑝(𝑣𝑣)}− 𝐶_𝑝 = 𝛽𝑋_𝑙�𝑟_𝑙𝑇_𝑙+ 𝛼𝑣�𝑇𝑝𝑝− 𝑇_𝑙�� + 𝛼𝛽(𝑚 − 𝑣)𝑋_𝑙𝑇_𝑑𝑝 +

𝛼𝛽𝐶_𝑑𝑝 − 𝐶_𝑝………(65)，

只要𝑟_𝑙 ≥ 𝛽𝑣，𝑃_{𝑝(𝑣𝑣)} > 𝐶_𝑝且αβv > 𝐶_𝑝專利權人透過訴訟來威脅被授權人的 策略就會有效。