第二章、 可變利益實體架構概述
第二節、 VIE 架構的典型搭建
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第二節、VIE 架構的典型搭建
上文介紹的新浪模式、秦發模式，兩種關於 VIE 架構的搭建方 式，可以總結出中國大陸境內企業欲實現境外上市所搭建 VIE 架構 中的基本步驟73：
1.原始資本持有者（即創始人）在中國大陸境內找到可以信賴 的公民（當然也可以是本人），以其為創始股東或其他相關人員成立 一家內資企業 (當然也可以採取收購別家企業的方式)，這家企業可 以經營禁止外商投資之產業且可以辦理獲得業務經營許可證：如電 信增值業務。
2.同步地，上述資本持有者在離岸法域註冊設立離岸公司作為 母公司，以使控制協議的雙方在境內外利益保持一致。
通常會選擇的離岸法域是 BVI。通常而言，BVI 公司只是一個 空殼公司，註冊資本很低。設立 BVI 公司之目的在於：
（1）控制股東能夠通過該 BVI 公司控制上市公司；
（2）公司管理層與其他股東不受禁售期的制約；
（3）BVI 公司註冊條件寬鬆；
（4）在 BVI 設立公司將極大減少稅收成本支出。BVI、開曼群 島、百慕大群島等皆為知名的國際避稅港，「避稅港對於當地註冊成 立的企業豁免所得稅和資本利得稅等高額稅負的徵收，且不存在關 稅壁壘和外匯管制，使得資金自由流通。」74比如百慕大公司法規
73 前揭註 46，頁 24。
74 於子龍、俞義平、王旭祥，離岸控股公司的發展及其監管，浙江金融，2005 年第 11 期，頁62。
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不用繳納任何稅收，將來創始人或財務投資者退出時的稅收負擔基 本為零；
（6）若公司業務出現變化，需要捨棄原先業務範圍時，能夠以 出售 BVI 公司的方式實現這一目的。
（7）BVI 公司在股東信息上具有很強的保密性，可以隱蔽問題 股東的個人信息。
3.該 BVI 母公司於另一個離岸法域開曼群島註冊設立全資子公 司作為擬於未來上市的主體。這種控制架構並不會增加額外成本，
加之由於開曼群島無外匯管制且屬於英美法系，法律體系比較完 善，公司狀況比較透明，董事、監事、高級管理人等信息披露要求 較高，相對於股東信息保密性強的 BVI 公司，更容易獲得在國際各 大資本市場尤其在中國大陸企業境外上市數量最多的地區——美國 較高的認可度。同時，上市公司設於離岸法域內對於投資者退出程 序相較於中國大陸會更為簡便79。
同時，在 BVI 公司下級設立開曼公司的好處係倘若境內股東直 接控股開曼公司，則境內股東需要遵守國家外匯管理局於 2005 年 10 月 23 日發佈的《關於境內居民通過境外特殊目的公司融資及返 程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發[2005]75 號）第 6 條之規 定：「境內居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動外匯收 入應於獲得之日起 180 日內調回境內，利潤或紅利可以進入經常項
陸納稅的案例」。參考徐顯剛，乾貨來襲，史上最詳解讀：關於VIE 架構的那些事兒，鈦媒體，
網址：http://www.tmtpost.com/191803.html，最後瀏覽時間：2015 年 6 月 30 日。
79 前揭註 46，頁 22。
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資基金（Private Equity，縮寫：PE）或創業投資基金（Venture Capital，縮寫：VC）接洽，吸引境外看好該開曼公司前景的投資者‧
82 預提所得稅(provision for income tax)是指對外國公司、企業和其他經濟組織在中國大陸 境內未設有機構，但有來源於中國大陸的某些所得，按照規定的稅率，由中國大陸支付款項的
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（Wholly Foreign Owned Enterprise，縮寫：WFOE）（下文將所涉 VIE 架構中境內外商獨資公司統一簡稱為 WFOE）。WFOE 設立本身 亦存在法律障礙，其可以從事技術支持、管理諮詢等業務，這些業 務不受外商投資產業政策制約。
6.重組境內內資公司，形成境外上市主體的境內實際運營實體
（Operating Company，縮寫：OPCO）（下文將所涉 VIE 架構中境內 實際運營主體統一簡稱為 WFOE），即上市公司的 VIE。這一步驟的
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外商投資產業政策，將這些業務歸到一個或幾個公司，使之後的協 議架構可以更穩定。其次，OPCO 原先的股東人數可能較多，重組 一來可使原本分散的經營管理權被幾位特定股東掌控，二來這些特 定股東的身份大多情況下為公司創始股東、前者近親屬以及高級管 理人員，人合性的加強亦是為了確保之後的協議架構能得到更可靠 的履行，同時安定投資人之信心。
7. WFOE 與 OPCO 及其股東間簽訂一系列排他性協議，以使境 外擬上市主體與 OPCO 之間建立實際控制關係。實踐中具體包括：
《借款協議》、《股權質押協議》、《股權處置協議》、《業務經營協 議》、《獨家諮詢和服務協議》、《配偶聲明》等。通過這些協議，上 市主體可向 OPCO 輸送所募集的資金，亦可使後者按照外資公司的 意志經營業務，分配及轉移利潤，最終在完稅後將經營利潤轉移至 境外公司。
這其中，在香港設立公司的資金大多來源於最初 OPCO 向離岸 公司提供的借款，或者在先前 BVI 招募投資人過程中引入了 PE / VC。而 WFOE 與 OPCO 皆位於境內。
典型 VIE 架構如下圖所示：
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