中國大陸P2P網絡借貸金融消費者法律保護研究 - 政大學術集成

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(1)國立政治大學法律學系碩士班碩士學位論文. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 中國大陸 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護研究. n. al. er. io. sit. Nat. Consumers in Mainland China. y. ‧. Research On the Legal Protection of Person-to-Person Lending Financial. Ch. engchi. i Un. v. 指導教授：張冠群博士研究生：尤澤鑫撰. 中華民國 109年6月 2. DOI:10.6814/NCCU202000642.

(2) 謝辭在此論文完成之際，我要和我的指導老師張冠群教授發自內心說句感謝。從最初確定題目到最後論文定終稿，謝謝您一直以來對我的幫助和教導。在論文寫作過程中，您幫助我開拓思路讓我受到很多啓發；在修改論文的過程中，您耐心地指出我論文中的問題，讓我知道了論文的不足之處，使我受益匪淺。當然還要感謝我的父母，感謝您們一直以來無條件支持和鼓勵我，給我提供溫馨的避風港。在我學習和成長的道路上，一直教導我要做個樂觀堅強、善良勇敢的人。衷心感謝本次論文的口試委員——臧正運老師和林育廷老師，感謝您們在百忙之中抽出. 政治大. 時間審閱我的論文，提出建議。我會再接再厲，不斷地完善自己，謝謝您們。. 立. 最後，感謝教過我課業的老師們，感谢一起度过研究生生活的同学们。在政大學習的時. ‧ 國. 學. 光是我人生的一段美好回憶和一筆寶貴的精神財富！. ‧. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. I DOI:10.6814/NCCU202000642.

(3) 摘要在 P2P 網絡借貸模式出現以前，中小規模的企業及個人信用相對較低的人群融資困難是不爭的事實。P2P 網絡借貸帶著金融創新光環作為一種新型金融模式能夠將社會上的閒散資金聚集起來，提供給需要的人群。2007 年中國大陸第一家 P2P 網絡借貸公司拍拍貸成立，截至 2011 年末共有 60 家左右。隨著中國金融創新和普惠金融發展之需要，從 2012 年開始，P2P 網絡借貸平台數量呈現暴發式的增長，資金成交量不斷攀升。在 2014 年，中國的 P2P 網絡借貸平台運營數量和融資金額就已位列世界首位。在發展前期，P2P 網絡借貸行業一直處於法律監管的真空地帶，加之中國不完善的徵信系統，導致 P2P 網絡借貸在野蠻生長的同時捲款跑路、虛假融資、非法集資等亂象頻出。很多參與 P2P 網絡借貸的金融消費者的權益受到不同程度的侵害。2016 年，中國原銀監會正. 政治大. 式出台了 P2P 網絡借貸的監管法規，此後，在此基礎上相繼出台了對於平台備案登記、資金. 立. 存管和信息披露等制度性規定，以推動 P2P 網絡借貸行業的合規發展。但大部分平台並未按. ‧ 國. 學. 照規定及時進行整改，2018 年出現了兩次大範圍的「爆雷潮」，大量的 P2P 網絡借貸金融消費者權益受損，甚至需要承受「血本無歸」的結局。為了整治行業的亂象，保護金融消費. ‧. 者的合法權益，中國從 2019 年開始正式對 P2P 網絡借貸市場進行清退。截至 2020 年 5 月底. sit. y. Nat. ，與前幾年高峰時期的幾千家平台相比，僅有 99 家平台在市場上正常運營。但行業清退仍. io. er. 在繼續，對於 P2P 網絡借貸行業之最終歸宿，監管機構沒有給出明確的答案。預計有兩種結局，第一種是篩選出合規的網絡借貸平台繼續在市場上開展業務；另一種是進行全部清退，. n. al. 暫時關閉 P2P 網絡借貸市場。. Ch. engchi. i Un. v. 本文認為基於中國大陸民間金融市場的旺盛需求以及國家普惠金融的發展要求，第一種結局更合理。即便是暫時關閉網絡借貸市場，相信等到法律體系完善、徵信系統成熟、監管科技提升後，中國大陸 P2P 網絡借貸會迎來第二春，金融消費者的法律保護依舊是重中之重。本文以 P2P 網絡借貸模式下金融消費者法律保護為研究對象，以 P2P 網絡借貸的定義、法律性質、主要特徵、經營模式等基礎理論和金融消費者的基礎理論入手，分析出 P2P 網絡借貸金融消費者保護的正當性，通過對英美 P2P 網絡借貸金融消費者權益保護的現狀和先進經驗之研究，再對中國當前 P2P 網絡借貸金融消費者保護現狀進行分析和對比，最後對中國大陸清退結束或是等到重新開市後的 P2P 網絡借貸金融消費者權益保護制度提出有益的法律建議，為推動互聯網金融業市場的健康發展和金融消費者的保護貢獻力量。關鍵詞：P2P 網絡借貸. 金融消費者法律保護消費者權益 II DOI:10.6814/NCCU202000642.

(4) 目錄第壹章緒論........................................................................................................................................ 1 第一節研究動機與意義.................................................................................................................... 1 第二節研究方法................................................................................................................................ 3 第三節研究架構................................................................................................................................ 3 第貳章 P2P 網絡借貸的特性、交易模式與風險.............................................................................5 第一節 P2P 網絡借貸的定義.............................................................................................................5 第一項 P2P 網絡借貸概念界定.................................................................................................5 第二項 P2P 網絡借貸與網絡小額貸款之概念辨析.................................................................6. 政治大. 第二節 P2P 網絡借貸的主要特徵......................................................................................................6. 立. 第一項依靠互聯網技術............................................................................................................. 6. ‧ 國. 學. 第二項主體廣泛......................................................................................................................... 6. ‧. 第三項交易靈活多樣................................................................................................................. 7 第三節 P2P 網絡借貸平台的交易模式與風險..................................................................................7. y. Nat. sit. 第一項交易模式......................................................................................................................... 7. n. al. er. io. 第一款信息中介模式......................................................................................................... 7. i Un. v. 第二款增信中介模式......................................................................................................... 8. Ch. engchi. 第三款信用中介模式....................................................................................................... 10 第四款交易模式之比較分析........................................................................................... 10 第二項中國大陸 P2P 網絡借貸交易模式現狀.......................................................................11 第叄章 P2P 金融消費者權益保護的法律正當性...........................................................................13 第一節 P2P 網絡借貸金融消費者概念界定...................................................................................13 第二節 P2P 網絡借貸金融消費者保護的必要性...........................................................................16 第三節 P2P 網絡借貸金融消費者的權利.......................................................................................17 第一項財產安全權.................................................................................................................. 17 第二項知情權.......................................................................................................................... 18 第三項公平交易權.................................................................................................................. 18 III DOI:10.6814/NCCU202000642.

(5) 第四項信息安全權.................................................................................................................. 19 第五項依法求償權.................................................................................................................. 19 第六項自主選擇權.................................................................................................................. 20 第七項受尊重權...................................................................................................................... 20 第四節 P2P 網絡借貸金融消費者保護之理論基礎.......................................................................20 第一項信息不對稱理論..........................................................................................................20 第二項監管雙峰理論..............................................................................................................21 第三項行為金融學理論.......................................................................................................... 22 第肆章英美 P2P 金融消費者保護的現狀......................................................................................23 第一節徵信系統............................................................................................................................... 23. 政治大. 第一項美國的徵信系統........................................................................................................... 23. 立. 第二項英國的徵信系統........................................................................................................... 25. ‧ 國. 學. 第二節 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護監管制度....................................................................26 第一項美國 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護監管制度..........................................................27. ‧. 第一款金融消費者權益保護法律體系.................................................................................. 27. Nat. sit. y. 第二款金融消費者保護監管框架.......................................................................................... 28. n. al. er. io. 第二項英國 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護監管制度...........................................................29. i Un. v. 第一款金融消費者權益保護法律體系................................................................................... 29. Ch. engchi. 第二款金融消費者保護監管框架........................................................................................... 30 第三節 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護之具體措施................................................................31 第一項行業准入制度.............................................................................................................. 31 第一款美國的行業准入制度.......................................................................................... 31 第二款英國的行業准入制度.......................................................................................... 32 第二項信息披露制度.............................................................................................................. 32 第一款美國的信息披露制度........................................................................................... 32 第二款英國的信息披露制度........................................................................................... 33 第三項資金存管制度.............................................................................................................. 35 第一款美國的資金存管制度.......................................................................................... 35 IV DOI:10.6814/NCCU202000642.

(6) 第二款英國的資金存管制度.......................................................................................... 35 第四項投資者適當性管理制度.............................................................................................. 35 第一款美國投資者適當性管理制度.............................................................................. 35 第二款英國投資者適當性管理制度.............................................................................. 36 第五項冷靜期制度.................................................................................................................. 37 第六項金融消費者教育制度.................................................................................................. 37 第一款美國金融消費者教育制度.................................................................................. 37 第二款英國金融消費者教育制度.................................................................................. 38 第七項糾紛解決機制.............................................................................................................. 38 第一款美國糾紛解決機制.............................................................................................. 39. 政治大. 第二款英國糾紛解決機制.............................................................................................. 39. 立. 第八項平台退出機制.............................................................................................................. 40. ‧ 國. 學. 第一款美國平台退出機制.............................................................................................. 40 第二款英國平台退出機制.............................................................................................. 41. ‧. 第四節英美 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護之比較評析......................................................42. Nat. sit. y. 第伍章中國大陸 P2P 金融消費者保護的現狀..............................................................................44. n. al. er. io. 第一節中國大陸 P2P 網絡借貸行業的特殊現狀..........................................................................44. i Un. v. 第二節中國大陸 P2P 網絡借貸金融消費者保護現狀................................................................. 45. Ch. engchi. 第一項徵信系統...................................................................................................................... 45 第二項 P2P 網絡借貸金融消費者保護監管制度...................................................................48 第一款金融消費者權益保護法律體系.......................................................................... 49 第二款金融消費者保護監管框架.................................................................................. 51 第三項 P2P 網絡借貸金融消費者權益保護之具體措施.......................................................52 第一款行業准入制度....................................................................................................... 52 第二款信息披露制度...................................................................................................... 53 第三款資金存管制度....................................................................................................... 54 第四款投資者適當性管理制度...................................................................................... 56 第五款糾紛解決機制....................................................................................................... 56 V DOI:10.6814/NCCU202000642.

(7) 第六款平台退出機制...................................................................................................... 57 第七款金融消費者教育.................................................................................................. 58 第三節中國大陸 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護較英美之不足..........................................58 第一項徵信系統不健全........................................................................................................ 58 第二項 P2P 金融消費者保護立法層級低且分散.................................................................58 第三項 P2P 金融消費者保護監管架構混亂.........................................................................58 第四項 P2P 金融消費者保護的具體措施不完善.................................................................59 第五項多元的糾紛解決機制未完全發生作用...................................................................... 59 第六項金融消費者預防性保護不足...................................................................................... 59 第陸章中國大陸 P2P 金融消費者法律保護之完善建議..............................................................60. 政治大. 第一節制定金融消費者保護之專門法律...................................................................................... 60. 立. 第二節設立協調統一的金融消費者保護局.................................................................................. 61. ‧ 國. 學. 第三節完善 P2P 網絡借貸金融消費者保護具體措施..................................................................61 第一項建立嚴格的行業准入制度.......................................................................................... 61. ‧. 第二項加強信息披露制度...................................................................................................... 62. Nat. sit. y. 第三項完善資金存管模式...................................................................................................... 62. n. al. er. io. 第四項加強投資者適當性管理制度...................................................................................... 63. i Un. v. 第五項建立退出機制.............................................................................................................. 63. Ch. engchi. 第四節加快制定《個人信息保護法》.......................................................................................... 64 第五節完善多元化糾紛救濟渠道.................................................................................................. 65 第一項建立網絡借貸平台內部糾紛解決機制...................................................................... 65 第二項完善行業協會糾紛調解機制...................................................................................... 65 第三項引入 FOS 制度.............................................................................................................65 第六節加強金融消費者的教育...................................................................................................... 66 第一項明確監管機構之金融教育責任.................................................................................. 66 第二項制定長期的國家金融教育戰略.................................................................................. 66 第三項構建金融消費者教育的歸責制度.............................................................................. 66 第七節健全徵信體系...................................................................................................................... 67 VI DOI:10.6814/NCCU202000642.

(8) 第一項完善徵信立法.............................................................................................................. 67 第二項促進市場化徵信系統發展.......................................................................................... 67 參考文獻............................................................................................................................................ 69. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. VII DOI:10.6814/NCCU202000642.

(9) 表格目錄表 1 :P2P 網絡借貸與網絡小額貸款之比較 ..........................................................................6 表 2 :P2P 網絡借貸交易模式之比較分析..............................................................................11 表 3 :中國大陸 P2P 網絡借貸交易模式之現狀對比.............................................................11 表 4 :中國大陸整改清退期間出台的關於 P2P 網絡借貸監管之規範性文件匯總...............50. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. VIII DOI:10.6814/NCCU202000642.

(10) 第壹章緒論第一節研究動機與意義隨著互聯網和金融業的融合不斷加深，不僅金融產品和服務得到了發展，還帶動了金融模式的創新。P2P 網絡借貸作為一種新型的金融創新模式，既拓展了傳統的金融理論，又改變了公眾的金融消費體驗。其與傳統借貸模式相比服務效率高、成本更加低廉、社會參與度也更高。從 2005 年英國 Zopa（Zone of possible agreement）作為全球第一家 P2P 網絡借貸平台線上運營開始，P2P 網絡借貸模式在全球範圍內得到了大力推廣，於 2007 年進入中國開始落地生根。隨著經濟的發展，國民儲蓄總量不斷提升，但中國傳統銀行的存款利率低且通貨膨脹率. 政治大. 居高不下，個人投資者尋找投資渠道對財產進行增值保值。與此同時，中國的中小企業融資. 立. 依舊困難，資金需求量高。中國開始提出發展普惠金融，鼓勵金融行業進行創新，豐富金融. ‧ 國. 學. 市場產品的目標。上述幾點原因造成了 P2P 網絡借貸平台的數量從 2012 年起在中國飛速增長，截至 2019 年十月底，累計 P2P 平台總數達 6614 家。1這一金融產品模式確實在一定程. ‧. 度上滿足了此前未被傳統金融覆蓋的眾多個人之資金需求，促進了中小企業的發展，推動了. sit. y. Nat. 普惠金融的發展，也提高了社會閒散資金的利用率。. io. er. 但從 2007 直至 2015 年，P2P 網絡借貸行業在中國大陸一直處於監管缺失的狀態，中國徵信體系並不完善且 P2P 網絡借貸行業自律長期處於虛化的狀態。在這種背景下，眾多 P2P. n. al. Ch. i Un. v. 平台不再採取信息中介的經營模式，衍生出各種各樣的運營方式來開拓市場增加客源、例如. engchi. 提供擔保、打包債權、期限錯配、自動投標。為了向金融消費者掩蓋逾期壞賬，很多平台開始自建資金池，承諾本息兜底的剛性兌付，但是由於法律並沒有對 P2P 網絡借貸平台的最低註冊資本進行要求，很多 P2P 平台清償能力不足，最後造成資金鏈斷裂平台無法兌付的結局。以上種種亂象使得金融消費者在享受 P2P 網絡借貸的大眾化和快捷性等優點的同時，其弱勢的地位更加顯現，信息不對稱現象加劇，更容易遭受誤導以及欺詐，加之大多數 P2P 網絡借貸平台自身的清償能力弱，金融消費者權益被侵害的情形越發嚴重和難以控制。 2015 年中國原銀監會、工業和信息化部、公安部以及國家互聯網信息辦公室等部門研究起草了《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法（徵求意見稿）》，2016 年 8 月正式發布了《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》，標誌著中國第一部 P2P 網絡 1. 網貸之家累計平台數量，網址：https://shuju.wdzj.com/industry-list.html(最後瀏覽日期：2019 年 11 月 20 日)。. 1 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(11) 借貸行業監管規章出現。2016 年和 2017 年原銀監會出台了一系列監管規章對網絡借貸平台備案登記、資金存管和信息披露相關標準等做了制度性規定，以推動 P2P 網貸行業從無序發展向合規整頓期過渡，但大部分平台並未在此期間按照規定及時進行整改。2018 年出現了兩次震驚社會的 P2P「爆雷潮」，這使得大量參與 P2P 網絡借貸交易的金融消費者捲入其中，損失慘重。P2P 網絡借貸行業的成交量跌落到 17928 億元，較 2017 年直接減少了 10000 億元。雖然「爆雷潮」使得 P2P 網絡借貸行業過濾了不少虛假融資以及自建資金池等問題平台，但依舊有大量的問題平台存在，導致整個 P2P 行業逾期率依舊很高，P2P 金融消費者被侵害的狀況依舊沒有得到改善。為了維護金融市場的穩定，治理 P2P 金融市場的亂象，保護眾多金融消費者的合法權益，2019 年 1 月互金整治辦和網貸整治辦聯合發佈了《關於做好網貸機構分類處置和風險防範工作的意見》，中國正式開始對 P2P 網絡借貸行業進行清退，對平台進行大浪淘沙，根據資管黑板報的數據統計，截至 2020 年 5 月底，在經歷了一年多. 政治大. 的整治與清退後，與前幾年高峰時期的幾千家平台相比，僅有 99 家平台在市場上正常運營. 立. 。2. ‧ 國. 學. 對於清退過後 P2P 網絡借貸市場的歸宿，預計有兩種：一是篩選出少量優質的 P2P 網絡借貸平台在市場上繼續經營，平台數量可能為 50 家左右；二是可能徹底清退整個行業，國. ‧. 家暫時關閉 P2P 網絡借貸市場。3對於最後會出現何種結果，官方沒有給出明確的答覆。基. y. sit. io. er. 果更具合理性。. Nat. 於 P2P 網絡借貸對於普惠金融的作用以及中國實體經濟市場的巨大需求，本文認為第一種結. al. iv n C hengchi U 絡借貸金融消費者的相關研究存在以下問題：第一，學者們對於 P2P 網絡借貸以及金融消費 n. 此外，通過對 P2P 網絡借貸金融消費者相關文獻的研究。本文認為中國學界對於 P2P 網. 者保護的研究都很多，但是將 P2P 網絡借貸與金融消費者法律保護相合，專門研究 P2P 領域金融消費者法律保護的文獻非常少。對於金融消費者保護的研究一般是從整個金融業領域出發來研究，有一小部分學者縮小範圍至互聯網金融領域研究金融消費者法律保護；對於 P2P 網絡借貸的研究集中於法律監管和規制，對金融消費者保護問題都是泛泛而談，但是 P2P 網絡借貸金融消費者是近些年來權益被侵害的最嚴重的一個群體，本文認為對此進行研究具有非常重要的現實意義。第二，由於近些年大陸 P2P 網絡借貸進入了整治和清退期，相關的法. 2. 資管黑板報對正常運營平台的統計，網址:https://mp.weixin.qq.com/s/BkcWedaJdAEzWGESBuQ5cw,（最後瀏覽日期：2020 年 6 月 20 日） 3. 行業內的專業人員對 P2P 行業的前景預測，網址:https://mp.weixin.qq.com/s/7Wo2wDNrTC6I43e1qo1JaA,（最後瀏覽日期：2020 年 6 月 23 日）. 2 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(12) 律規範層出不窮，大多數的學者都只是研究了原銀監會出台的「1+3」部門規章，4鮮有學者對近兩年出台的最新的規範性文件進行分析。第三，學界在金融消費者界定與保護等相關基礎理論上仍然存在較大的爭議，沒有統一的共識。包括的金融消費者的定義，以及是否專門對金融消費者進行專門立法保護這樣的最基礎的問題。綜上所述，在當前中國大陸 P2P 網絡借貸行業清退的時代背景下並結合中國學界對該問題的理論研究背景，本文希望通過對 P2P 網絡借貸模式下的金融消費者法律保護研究，在實踐和理論方面起到以下的作用：一是能夠對清退期間 P2P 金融消費者的權益保護起到積極作用；二是若清退結局是篩選出少數 P2P 平台繼續運營，希望能對中國日後完善 P2P 網絡借貸金融消費者保護提供有益的參考；若結局是暫時關閉網絡借貸市場，希望本文能夠對於 P2P 網絡借貸行業迎來第二春以及金融消費者保護的法律制度建設提供有益的建議；三是希望能對中國大陸 P2P 網絡借貸金融消費者保護之理論研究做出積極貢獻。. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 第二節研究方法. ‧. 本文研究方法有三：一是文獻和數據分析法。這是進行研究的基礎，首先通過圖書館、. y. Nat. 數據庫等途徑蒐集論文所需的文獻和數據資料，為 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護研究提. io. sit. 供理論依據，分析中國大陸 P2P 平台存在的問題以及給金融消費者權益帶來的損害和風險，. n. al. er. 整理英美對 P2P 網絡借貸下的金融消費者權利保護的相關法律制度，促進研究的深入發展。. Ch. i Un. v. 二是實證研究與理論研究相結合的研究方法。在研究和寫作過程中，不僅關注理論界關於. engchi. P2P 網絡借貸和金融消費者保護的研究成果，還要密切關注 P2P 網絡借貸行業的實時動態，尤其是在當前 P2P 平台進行清退的大背景下，掌握最新的行業動態和最新出台的相關法律及政策，對論文內容進行及時更新。三是比較分析法。通過對英美 P2P 網絡借貸金融消費者保護制度進行對比，以及和中國大陸的制度進行比較，分析出中國大陸存在的問題，為日後或重新開市後的中國大陸 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護制度提出有益的建議。. 第三節研究架構「1+3」部門規章：《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》是中國第一部針對 P2P 網絡借貸行業的監管法規，此後原銀監會以此為基礎制定了《網絡借貸信息中介機構業務活動信息披露指引》、《網絡借貸信息中介機構備案登記管理指引》以及《網絡借貸資金存管指引》，構成了中國關於 P2P 網絡借貸監管的常態化法律體系。 4. 3 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(13) 本文正文分為五個部分，第一部分對 P2P 網絡借貸的特性、交易模式與風險之基本理論進行了論述。首先對 P2P 網絡借貸的定義進行分析和界定，接著論述 P2P 網絡借貸的主要特徵，繼而分析不同的交易模式以及可能產生的風險。第二部分從 P2P 網絡借貸金融消費者的概念界定入手，闡述了金融消費者保護的法律正當性，之後詳細論述了 P2P 網絡借貸交易中金融消費者的權利。最後從法學以及經濟學等角度介紹了金融消費者法律保護的理論基礎。第三部分詳細介紹了美國和英國 P2P 金融消費者權益保護的現狀，包括徵信系統、P2P 網絡借貸金融消費者保護監管制度、P2P 金融消費者保護之具體措施，且在最後對英美兩國的相關制度進行了比較研究。第四部分是以第三部分為參照介紹了中國 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護的現狀並指出相關問題。第五部分是結合當下中國大陸特殊的 P2P 網絡借貸市場現狀，對未來中國網絡借貸金融消費者法律保護提出建議，具體包括：制定金融消費者保護之專門法律，設立一元的金融消費者保. 政治大. 護局，建立嚴格的市場准入和退出機制，加強信息披露、完善資金存管以及投資者適當管理. 立. 制度，完善糾紛解決途徑，加強金融消費者教育以及健全徵信系統。. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 4 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(14) 第貳章 P2P 網絡借貸的特性、交易模式與風險第一節 P2P 網絡借貸的定義第一項 P2P 網絡借貸概念界定 P2P 是「person to person」或者「peer to peer」的簡稱，最初指互聯網傳輸中的一種點對點傳輸，即各個計算機之間以對等的方式實現資源與信息的共享，不需要服務器進行專門的分配。P2P 網絡借貸是互聯網金融模式的一種，是計算機對等交互模式與金融相結合的產物，因此 P2P 網絡借貸也被稱為點對點借貸，指通過第三方互聯網，達成借貸雙方點對點交易的一種直接借貸方式。美國在 2010 年發布的《多德—弗蘭克華爾街改革與消費者保護法. 政治大. 》（以下簡稱《多德—弗蘭克法》）對網絡借貸首次使用「person to person lending」之語。 5. 立. 在 2011 年，美國政府問責辦公室（Government Accountability Office，以下簡稱 GAO）發. ‧ 國. 學. 布的對 P2P 監管的研究報告中將 P2P 網絡借貸定義為基於互聯網之平台，個人向其他個人進行借款。6在 2014 年 3 月，英國 FCA 出台的《關於網絡眾籌和通過其他媒介推銷不易變現證. ‧. 券的監管方法》將 P2P 網絡借歸為借貸類眾籌(loan-based crowdfunding)，即個人與個人之. sit. y. Nat. 間或個人與企業之間利用網絡平台建立債權債務關係，出借人以借款人按時給付利息作為收. io. er. 益的借貸。72016 年 8 月，中國原銀監會制定的《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》將 P2P 網絡借貸定義為個體和個體之間通過互聯網平台實現的直接借貸，個體包含自. al. n. 8. 然人、法人及其他組織。. Ch. engchi. i Un. v. 本文認為，P2P 網絡借貸是指脫離傳統的金融機構，借款人和出借人之間通過網絡借貸平台實現的直接借貸。具體而言是指借款人通過 P2P 網絡借貸平台發佈借貸信息（借款金額、期限、利率等），平台對借款人的借貸信息及信用狀況進行審核，符合要求的借款信息會包裝成類金融產品，擁有閒散資金的出借人通過平台發布的借款信息選擇合適 P2P 金融產品進行投資，雙方最終達成借貸交易。而 P2P 網絡借貸平台通過收取雙方或單方的手續費、服務費盈利，不直接參與到雙方的債權債務關中。 5 6. Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, §989F. U.S. Gov't Accountability Office, GAO-11-613, Person-to-Person Lending: New Regulatory Challenges Could. Emerge as the Industry Grows, 2011, at 1.（後面簡稱：GAO report） 7 FCA, Policy Statement 14/4, The FCA’s regulatory approach to crowdfunding over the internet, and the promotion of non-readily realisable securities by other media Feedback to CP13/13 and final rules , March 2014, paragraphs 2.7. (後面簡稱：PS14/4) 8 《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》第二條。. 5 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(15) 第二項 P2P 網絡借貸與網絡小額貸款之概念辨析 2020 年初，互金整治辦和網貸整治辦聯合發布了《關於網絡借貸信息中介機構轉型為小額貸款公司試點的指導意見》，引導部分符合條件的 P2P 網絡借貸機構轉型為網絡小額貸款機構。網絡小額貸款機構是經地方金融監督管理局審批，通過互聯網開展小額貸款業務的放貸公司。對於小額貸款公司的界定，中國人民銀行和原銀監會在 2008 年出台的《關於小額貸款公司試點的指導意見》中對小額貸款公司之定義進行了明確：由自然人、企業法人與其他社會組織投資設立，不吸收公眾存款，經營小額貸款業務的有限責任公司或股份有限公司。 9. 對於 P2P 網絡借貸與網絡小額貸款在機構性質、資金來源以及盈利模式之比較如下：. 性質. P2P 網絡借貸. 網絡小額貸款. 信息中介機構. 專業放貸機構. 政治大. 資金來源. 出借人. 盈利方式. 撮合業務之服務費、管理費. 借款人支付的借款利息. 學. ‧ 國. 立. 機構之自有資金. 表 1:P2P 網絡借貸與網絡小額貸款之比較. ‧ sit. n. al. er. io. 第一項依靠互聯網技術. y. Nat. 第二節 P2P 網絡借貸的主要特徵. Ch. i Un. v. 與傳統的民間借貸相比，P2P 網絡借貸是利用點對點傳輸的互聯網傳輸方式的，而且. engchi. P2P 網絡借貸中平台對借款信息的收集、對借款信息的審核、借款信息的發佈、借貸雙方的匹配等環節都離不開互聯網技術的支撐。. 第二項主體廣泛 P2P 網絡借貸的主體廣泛主要源於以下兩個原因：一方面，由於 P2P 網絡借貸的各個環節通過互聯網線上方式進行，這使得 P2P 模式的借貸與傳統的民間借貸模式相比，打破了地域和人際關係的限制，實現了不同地域的借款人和出借人之間信息的互動和資金的融通，覆蓋面廣範。另一方面，由於 P2P 網絡借貸平台的異化不斷發展，有的 P2P 平台除了進行「一. 9. 《關於小額貸款公司試點的指導意見》第一條第一款。. 6 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(16) 對一」的信息發佈，有時還將借款金額或借款期限“拆標”10進行「一對多」的信息發佈，這使得一項貸款資金可能來自不同的出借人，而非單一的出借方。. 第三項交易靈活多樣與銀行等傳統金融機構之借貸業務相比，P2P 網絡借貸的借款人可以根據自己的資金需求對借款金額、利率、期限等借款信息進行個人設定，出借人自己對 P2P 網絡借貸平台上的借款需求信息進行判斷，選擇具有意向的借款標的進行投標。而且，相較於銀行等傳統金融機構，P2P 網絡借貸也具有借款手續簡單，審核流程短的優點。. 第三節 P2P 網絡借貸平台的交易模式與風險治. 立. 第一項交易模式. 政. 大. ‧ 國. 學. 第一款信息中介模式. ‧. P2P 網絡借貸以信息中介模式誕生，其目標是在一定程度上緩解借貸市場資金融通過程. sit. y. Nat. 中的信息不對稱，提供信息服務是 P2P 平台最基礎的業務範疇。在此種模式下，平台會基於. al. er. io. 評分模型設置一定的貸款客戶准入門檻，以此來降低借款人的違約率。借款人在 P2P 網絡借. n. 貸平台上發出借款需求，平台經過審核後發布借款信息，出借人根據平台上所發佈的借款信. Ch. i Un. v. 息進行篩選，然後選擇適合自己的 P2P 產品進行購買。平台幫助雙方辦理相關的手續，同時. engchi. 提供應有的保障，通過收取服務費獲取利潤。. 中國大陸原銀監會在 2016 年 8 月 24 日制定的作為 P2P 網貸行業基本法的《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》第二條將 P2P 網絡借貸平台的交易模式界定為信息中介。中國大陸現在運營一些平台如愛投金融、多樂融、民生易貸、微貸網、博金貸等屬於純信息中介；英國的 P2P 網絡借貸平台 Funding circle 也一直堅持信息中介模式，其借款人多為企業。在此種模式下的投資者面臨的風險除了借款人逾期不還款，還有就是網絡借貸平台之道德風險。因為平台不承擔信用風險，損失由投資者來承擔，因此平台可能為了實現收益或者進行利益輸送爾放款給不匹配之借款人。 10. 拆標：指 P2P 網絡借貸平台對借款金額較大的標的或借款期限較長的標的進行拆分，打包成固定收益產品。. 7 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(17) 第二款增信中介模式 (一)擔保模式擔保模式是指在傳統的資訊仲介模式中引入擔保服務以此來進行增信提供本息保障。在此種經營模式下，P2P 網絡借貸平台本身或者由第三方為借貸交易提供擔保以促成借貸交易完成，擔保方收取一定的擔保費用。P2P 網絡借貸繞過金融媒介機構進行直接信貸，在原本的模式中，出借人要承擔借款人逾期不還款的違約風險，因此在投資時會非常謹慎，會非常認真考慮存在的各種風險，慎重做出投資決策。但當 P2P 網絡借貸平臺為每一筆交易進行擔保後，出借人就會低估投資的風險，唯一目標便是追求更高的收益。但是，高收益一定伴隨著高風險，最終結果就是 P2P 網絡借貸系統的內部風險不斷加大。 1.平台自身擔保模式. 治政大平台自身擔保模式是指由 P2P 網絡借貸平台本身為出借人的本金及利息可到期收回提供立保障。若借款人期時不能對投資人還本付息時，金融消費者可以將此筆債權轉讓給 P2P 網絡 ‧ 國. 學. 借貸平台，再由 P2P 網絡借貸平台對借款人追償此筆債權。簡單來講就是 P2P 網絡借貸平台利用自有資金來收購借款人之違約債權，實質就是對風險進行移轉，從投資者移轉到平台。. ‧. P2P 網絡借貸平台賠付的資金來源有兩種：一是平台自有資金；二是平台從借款人的借款金. y. sit. n. al. er. io. 備用金。. Nat. 額中或服務費中提取一定比例，直接划撥至 P2P 網絡借貸平台的下方帳戶，形成專門的風險. i Un. v. 中國大陸網絡借貸行業發展前期由於中國的徵信體系不健全，且 P2P 網絡借貸行業經歷. Ch. engchi. 了很長一段時間的監管空窗期。在這種背景下，高風險和資金流動性差成為 P2P 網絡借貸信息中介模式兩個最大的「缺陷」。堅持做信息中介的平台很難取得金融消費者的信任，很難在市場的競爭中經營下去，導致大部分平台都選擇為金融消費者購買的 P2P 產品進行增信。最初堅持做無擔保、無抵押的拍拍貸等網絡借貸平台也不得不在這種市場環境中進行妥協。這樣一來，經營模式的變化看似為投資者提供了更強的保證，操作也更加便捷，但這種模式上的轉變造成了非常大隱患，加大了 P2P 網絡借貸的系統性風險。也為後來 P2P 網絡借貸行業的亂象埋下種子。平台以自有資金進行擔保這種模式存在很高的風險，由於行業發展前期並沒有對 P2P 網絡借貸行業的准入門檻進行嚴格規定，這導致有不少的 P2P 平台資質欠佳，平台自有資金並不充足。一旦壞賬數額超過公司的註冊資本，造成資不抵債的情況，這種擔保也就名存實亡了，金融消費者的債權依舊無法得到兌付。此外，即使該 P2P 平台具有強大的資金實力，此 8 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(18) 種擔保行為讓其在本質上已經屬於融資擔保公司，承擔的違約責任過多會導致其壞帳的槓桿率遠高於法律規定的數值，容易導致風險的集中，引發系統性風險。採取風險準備金模式的代表有英國著名的 RateSetter 公司，其率先設置了“Prevision Fund”風險準備金，來源於平台根據借款人信用評級以及交易具體情況繳納的費用。Zopa 公司設置了“Safeguard”風險準備金，其來源於借款人手續費中的一部分費用。若借款人逾期四個月未還本付息，“Safeguard”將會對其進行墊付，若不足以覆蓋出借人之債權時，則先償還一部分，剩下的等新項目對“Safeguard”進行補充後再進行償還。11對於風險備用金模式，風險在於若實踐中交易的壞賬率高於從貸款額中提取的比例，金融消費者的債權就無法獲得保障。若 P2P 網絡借貸平台因此提高風險準備金比例，便會使得投資者的收益率降低，容易失去 P2P 網貸與其他投資渠道相比所具有的高回報率的市場競爭力。 2.第三方擔保模式. 立. 政治大. 在此種模式下是 P2P 網絡借貸平台與第三方擔保機構進行合作，由第三方擔保機構(一. ‧ 國. 學. 般為有擔保資質的小額貸款公司或者擔保公司)，對借款人的資質進行審查，審查通過後擔保機構為交易合同提供擔保以促成借款合同的簽訂，並向借款合同雙方收取一定比例的渠道. ‧. 費和擔保費。這種模式的問題和平台以自有資金進行擔保的風險相同，如果壞賬超過擔保公. y. sit. io. er. (二)保證保險模式. Nat. 司的擔保能力，擔保也就變成了一紙空說，最後投資者的債權依舊無法得到實現。. al. iv n C hengchi U 證保險和個人借款保證保險這兩種。保證保險的投保人一般是網絡借貸平台或者是借款人， n. 此種模式是 P2P 網絡借貸平台與保險公司進行合作，險種是保證保險，具體包含履約保. 出借人是被保險人，當借款人不按照借款合同約定履行還本付息義務違約時，由保險公司按照保險合同的約定對出借人的損失承擔賠償責任。此種模式與前述的擔保模式相比，由於保險公司與網絡借貸機構或是第三方擔保機構相比資金實力更加雄厚，破產風險小，對出借人來講發生無法得到兌付的風險更低。劣勢在於保險合同的保費很難需要根據借款人的資質進行確定，此外，一般情況下保險公司收取保費會高於擔保機構所收的擔保費用，會使得網絡借貸平台或借款人增加交易成本。12 2016 年 3 月，中國原保監會出台了《中國保監會關於加強互聯網平台保證保險業務的通知》，對該類業務之保險金額以及承保能力等多方面進行了要求。鄭揚揚，我國 P2P 平台的角倉定位與治理研究，2016 年浙江大學博士論文，頁 41-50。 P2P 平台履約險模式揭秘：險企 PK 擔保公司你選誰，網址 :https://mp.weixin.qq.com/s/Ei8nnXFTs6KLrQ3JVPHMkg（最後瀏覽日期：2020 年 5 月 23 日） 11 12. 9 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(19) 第三款信用中介模式信用中介模式的典型代表就是債權轉讓模式，其是指 P2P 網絡借貸平台指定專業的放貸人（通常是 P2P 網絡借貸平台內部的核心成員），以個人的身份將自有資金借給借款人，與借款人成立借貸關係後，專業放貸人將已經形成的其個人的債權經過拆分、錯配後轉讓給 P2P 網絡借貸平台的金融消費者。由於該模式債權轉讓時信息不透明，資金的流動過程被完全掩蓋，因此平台多有建立「資金池」13的嫌疑，在資金池模式的運作中，P2P 網絡借貸平台已經異化成為信用中介，由直接融資變回間接融資，當信用風險不斷惡化，收益不能以用來彌補損失時，便會形成龐氏融資。14中國 P2P 網絡借貸平台宜信在早期就是實行債權轉讓這種經營模式的代表。宜信公司的法人代表唐寧作為專業放貸人，借款人向宜信平台申請借款後，由平台對其進行信用審核。唐寧會與滿足其資質要求的借款人簽訂借款合同，並以自. 治政大，把大額的資金切割成不同額度的小額資金，從而形成了期限和資金的錯配，再將分割後的立債權轉讓給不同的金融消費者。平台賬戶就像是一個不透明的盒子，金融消費者在購買 P2P 有賬戶提供借款。然後宜信平台將多個債權打包後進行分割，把長期借款標的分割成短期的. ‧ 國. 學. 產品後無法得知其資金的運轉路徑。15由於此種模式是前些年 P2P 網絡借貸行業爆雷的主要模式，因此近年來整改和清退過程中一直對此種模式的持嚴格查處和取締的態度。就目前中. ‧. 國大陸正常運營的平台來說，已經沒有採取此種模式進行經營的 P2P 網貸機構了。. y. Nat. er. io. sit. 第四款交易模式之比較分析. 綜上所述，本文從平台的特點，金融消費者所面臨的風險以及優勢這三個方面對信息中. n. al. Ch. i Un. v. 介模式，增信中介模式以及信用中介模式進行如下的對比分析：信息中介模式. engchi. 增信中介模式. 信用中介模式背離了 P2P 平臺的本質，採取直接. 本身不參與借貸，不承擔. 信用風險。僅具有審查評在信息中介的模式上疊加增信放貸或者經營一系列創新的資金業平台的特點. 級、風險定價、撮合交易職能來提供本息保障。. 務，介入借貸雙方之間，構建資金. 以及管理功能，平臺收入. 池，使得直接融資關係退回間接狀. 來源於收取服務費。. 態。. 13. 資金池：將資金匯集到一起，形成的像蓄水池一樣的「資金池子」。「資金池」模式的運作易於資金的統一管理和調配，但是存在投向不明、期限錯配、資金和資產難以一一對應等方面的風險。 14 龐氏融資：債務人的現金流既不能覆蓋本金，也不能覆蓋利息，債務人只能靠出售資產或者再借新錢來履行支付承諾的融資。 15 黃震、鄧建鵬，P2P 借貸風雲，頁 145，2017 年 5 月，1 版。. 10 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(20) 1.實際代償能力不足以應對大. 2.擔保方與網貸平台之間的關 2.自融風險. 2.借款人的違約風險. 面臨之風險. 1.集資詐騙風險. 規模的違約責任。. 金融消費者可能 1.平台的道德風險. 3.流動性風險. 聯風險。 3.流動性風險. 避免平台非法自融、非法優勢. 集資的風險，便於監管，符合 P2P 出現的初衷。. 能夠在一定程度上增加出借人的投資信心。. 無. 表 2:P2P 網絡借貸交易模式之比較分析. 第二項中國大陸 P2P 網絡借貸交易模式現狀根據網貸之家、資管黑板報以及中國互聯網金融協會官網之披露信息，截至 2020 年 4. 政治大. 月末仍正常運營，且能夠通過上述網站查詢到交易模式之網絡借貸平台本文共查找到 75 家. 立. 、博金貸、你我貸、財米、投哪網（共 10 個）油界貸、搜易貸、上融所、屹農金服、梧桐理財、安潤金融、眾籌寶、綠地金服、立馬貸、眾金所（共 10 個）. er. al. 翼龍貸、合眾 e 貸、向前金服、有利網、洋錢罐、嘉石榴、開. n. io 第三方擔保模式. 愛投金融、多樂融、中廣核富盈、交金服、民生易貸、微貸網. sit. 13.33%. 平台名稱. y. 13.33%. Nat. 平台自身擔保模式. 所佔比例. ‧. 信息中介模式. 學. 交易模式. ‧ 國. ，以這 75 家 P2P 網貸平台作為樣本進行分析和統計後，所得數據如下：. iv n C口貸、友金服、首金網、e h e n g c h i U 貝寶、琥珀金服、聚車金融、安心投、國信貸、億錢貸、牛牛 bank、普惠理財、銅錢貫、世聯集. 65.4%. 金、虎融寶、葫蘆金融、安全投、電網金融、久金所、盈盈理. 鑫貸、首 E 家、廣信貸、錢香、短融網、元寶、聯連普金、道. 財、融益盈、真金服、蘇州錢袋、碧有信、醫界貸、海金倉、. 增信模式. 宜信惠民、先智創科、海金倉、宜人貸、鏈鏈金融、51 人品、拍拍貸友金服、新安左右貸、懶投資、玖富普惠、愛錢進（共 49 個）平台自身擔保+第三方擔保模式保險模式. 4%. 4%. 人人貸、鵬金所、易寶金融（共 3 個）小贏網金（個人借款保證險）、宜人貸（履約保證險）、恆易融（信審責任險）（共 3 個）. 表 3:中國大陸 P2P 網絡借貸交易模式之現狀對比. 11 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(21) 由此可見，雖然中國 2016 年出台的《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》將 P2P 網絡借貸機構嚴格界定為信息中介機構，要求網絡借貸平台進行去擔保化。但於中國徵信體系不發達以及前幾年頻頻出現的「爆雷潮」導致 P2P 行業聲名狼藉等原因，據上述不完全統計，採取純信息中介經模式的平台僅為 15%左右，其餘 85%左右的網絡借貸平台仍提供不同程度的增信服務，採取第三方擔保模式之網絡借貸平台比例最高，約為 65%。保險模式僅為 4%。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 12 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(22) 第叄章 P2P 金融消費者權益保護的法律正當性第一節 P2P 網絡借貸金融消費者概念界定明確 P2P 金融消費者的概念是 P2P 網絡借貸金融消費者法律保護之前提。互聯網金融属于金融的下位概念，P2P 網絡借貸是互聯網金融的一個種類，P2P 網絡借貸金融消費者是作為互聯網金融消費者在金融領域的延伸。因此討論 P2P 網絡借貸金融消費者也應當置於金融消費者的含義中。對於金融消費者的定義，中國大陸的法律目前沒有明確之界定，學界看法不一。各國法律規定也不盡相同。主要體現在以下三個方面的分歧16：第一，是否強調行為目的。中國大陸在《消費者權益保護法》中將消費者界定在為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務範疇，且未對互聯網金融消費者之權利、義務等詳細. 政治大 P2P 網絡借貸金融消費者能否直接作為消費者適用該法，中國學界目前主要存在兩種不同觀立規定，在 2013 年修訂時增加了提供金融服務的經營者的安全保障義務和說明義務。17對於. ‧ 國. 學. 點。第一種觀點認為，金融消費者可以通過對消費者的消費目的「生活消費」作擴張解釋，即購買金融產品的行為是為了滿足生活中的金融需求而進行的生活消費，這樣金融消費者即. ‧. 可直接適用《消費者權益保護法》的規定。18第二種觀點則認為，金融消費者不同於消費者，不能直接適用於《消費者權益保護法》中規定的消費者範疇，不能將金融消費者界定在只. y. Nat. io. sit. 有基於生活需要為目而購買、使用金融商品或接受金融服務。19在立法方面，美國在 2010 年. n. al. er. 發布的《多德—弗蘭克法》對金融消費者之行為目的提出了明確的要求，其規定金融消費者. Ch. i Un. v. 是指主要出于个人、家庭或共同居住人的目的使用該等意見。20而台灣《金融消費者保護法. engchi. 》第四條對金融消費者的界定並沒有明確的行為要求。第二，金融消費者是否包括法人。學界對此看法不一。有的學者認為金融消費者的範疇僅限於自然人。21有的學者認為接受金融服務或購買金融產品的自然人、法人及其他組織都屬於金融消費者。22有的學者認為對於金融消費者主要基於弱者理論進行劃分，處於弱勢地. 張穎，金融消費者法律界定，法治與社會，2012 年第 5 期，頁 74-76。《消費者權益保護法》第二十八條。 18 吳弘、徐振，金融消費者保護的法理探析，東方法學，2010 年第 5 期，頁 13。盛學君，《新時期金融法變革中的消費者保護研究》，頁 50，2019 年 2 月，1 版。于春敏，金融消費者法律界定，上海財經大學學報， 2010 年第 4 期，頁 35-42。 19 廖凡，金融消費者的概念和範圍：一個比較法的視角，環球法律評論，2012 年第 4 期，頁 104。 20 Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, §913(a). 21 吳宏、徐振，金融消費者保護的法理探析，東方法學，2010 年第 5 期，頁 13。盛學君，《新時期金融法變革中的消費者保護研究》，頁 50，2019 年 2 月，1 版。 22 楊東，論金融消費者概念界定，法學家，2014 年第 5 期，頁 64-76。 16 17. 13 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(23) 位的法人也應該歸于金融消費者的範疇。23不同的立法對於金融消費者範圍是否包括非自然人之規定不盡相同。美國在 2010 年發布的《多德—弗蘭克法》中將受保護的金融消費者界定為消費金融產品和服務的自然人或者代表該自然人的經紀人、受託人或代理人24。英國在 2012 年新修的《金融服務與市場法》將金融消費者定義為「使用，或曾經使用，或正在或可能計劃使用由獲授權人在進行受監管活動時提供的服務；使用，或曾經使用，或正在或可能計劃使用以被任命代表身份從事活動的人提供的服務；從使用其他人提供的任何上述服務中獲得，或由該服務引起權利或利益的人;或代表其實施行為的人或與其有信託關係的人使用任何上述服務可能會使其權利或利益受到負面影響的人。」25由此可見，英美兩國的立法將金融消費者界定為自然人，目的是為了規避金融消費者外延的隨意擴大。與之不同的是日本和台灣的規定，其把金融消費者的界定範圍擴大到不具備專業能力的法人。《日本金融商品銷售法》規定，對於金融消費者的定義是「本法保護對象為信息弱勢之一的當事人，即在. 政治大. 金融商品交易時，相對於金融機構的專業知識，一般無論是自然人或法人，基本上屬於弱勢. 立. 一方當事人。」26台灣《金融消費者保護法》第四條規定：「金融消費者指接受金融服務業. ‧ 國. 學. 提供金融商品或服務者。但不包括專業投資機構和符合一定財力或專業能力之自然人或法人。」. ‧. 第三，投資者是否屬於金融消費者。有的學者認為投資者可細分為普通投資者和專業投. Nat. sit. y. 資者。對於購買高風險金融商品之投資人，其屬於普通投資者，不應被納入到金融消費者之. n. al. er. io. 行列。27與之不同的是有的學者認為，個人的金融需求有三個，一個是支付結算之需求，第. iv n e非專業投資的投資行為具有消費屬性。 ngchi U. 二個是信用之需求，最後一個是資金運用之需求。對資金運用就是要投資需求，因此，資本. Ch 市場上的個人投資者是「金融消費者」。. 28. 29. 對於中國大陸金融消費者範疇之界定，本文認為金融消費者屬於《消費者權益保護法》規定的消費者範疇。《消費者權益保護法》第二條較為原則的規定消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務，其權益受該法保護。此外，第二十八條對金融機構作為經營者馬洪雨、康耀坤，危機背景下金融消費者保護法律制度研究，證券市場導報，2010 年第 2 期，頁 19-28。黎金榮，後危機時代金融消費者法律界定比較研究，哈爾濱商業大學學報，2012 年第 5 期，頁 123-126。楊為喬，金融消費者保護法草案(建議稿)及說明，金融服務法評論，2012 年第 1 期，頁 505-524。周新生，P2P 網貸 23. 平台消費者基本權利保護——基於服務協議的分析，法學雜誌，2016 年第 10 期，頁 124-131。 24 Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, §913(a). 25 Financial Services Act 2012, section 138. 26 餘春敏，金融消費者的法律界定，上海財經大學學報，2010 年第 4 期，頁 35。 27 羅傳鈺，金融危機後我國金融消費者保護體系的構建——兼議金融消費者與金融投資者的關係，學術論壇， 2011 年第 2 期，頁 108-112。 28 29. 何穎，金融消費者芻議，金融法苑，2008 年第 2 期，頁 16-34。何穎，金融消費者概念的法律定性及規範價值，財經法學， 2016 年第 1 期，頁 34-43。. 14 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(24) 的保障和說明義務進行了明確的規定，30這意味著作為購買金融產品或接受金融服務的一方，也能被納入消費者的範疇，從側面肯定了金融消費者可以直接適用《消費者權益保護法》。因此可以得出，構成金融消費者的三個基本特徵是：主體爲自然人，行為是購買、使用金融商品或接受金融服務，行為目的是為了生活需要。對於法人是否為金融消費者，本文認為具有專業金融知識、資金實力和人才素養的投資機構，比如私募、基金公司等，他們在交易過程中與經營者並不存在嚴重的不對等關係，這類法人顯然不能被視為金融消費者。31至於很多小微企業，雖然其在專業知識、信息資源和操作技巧等方面劣於經營者，處於弱勢地位，但是「弱勢地位」的界定在司法實踐中容易受法官自由裁量權之影響，從而導致法律適用之準確性受影響。因此本文對於處於弱勢地位之法人是否屬於金融消費者，持否定的態度。對於投資者是否屬於金融消費者，本文認為投資者購買不同類型的金融產品，其是為了分散風險、實現財富的保值增值，其最終目的是用於改善家庭及個人生活，因此，自然人的投資. 政治大. 行為應當被視為一種是消費，購買金融產品或接受服務之個人自然應當被認為是金融消費者. 立. 。. ‧ 國. 學. 金融消費者和金融發展背景可為息息相關，從 2008 年的美國次貸危機發生後的金融發展背景來看，隨著金融市場結構之不斷變化，金融消費者涵蓋之範圍也應當做出改變。在金. ‧. 融不斷創新，金融混業發展、互聯網金融影響越來越大的時代背景下，除了被幾乎普遍認可. sit. y. Nat. 的傳統的銀行之存款人、保險之投保人等金融消費者。互聯網金融作為一種新興的金融模式. io. er. ，其消費者權益也應受到保護。P2P 網絡借貸做為一種新興的互聯網金融服務模式，本文認為 P2P 網絡借貸金融消費者是互聯網金融領域的金融消費者，其本質還是金融消費者，網絡. n. al. Ch. i Un. v. 借貸平台只是互聯網金融提供之工具或表現形式，就個人在 P2P 網絡借貸平台購買金融產品. engchi. 和服務的交易行為，符合金融消費者構成的三個要素：第一，出借人與 P2P 網貸機構進行交易之本質是購買金融產品和服務的過程。P2P 網絡借貸機構將互聯網作為平台以此來收集整理借款人之個人信息以及資金需求信息，將這些信息打包成為標準化可銷售之類金融產品，出借人利用自己的個人或家庭之閒置資金，結合個人風險承受能力等因素，在眾多 P2P 金融產品中挑選後購買適合自己的金融產品和服務， P2P 網貸平台在交易過程中作為中介的角色收取服務費。整個交易的過程的本質是出借人接受了 P2P 網絡借貸機構提供的金融產品和服務。. 30. 《消費者權益保護法》第二十八條：採用網絡、電視、電話、郵購等方式提供商品或者服務的經營者，以及提供證券、保險、銀行等金融服務的經營者，應當向消費者提供經營地址、聯繫方式、商品或者服務的數量和質量、價款或者費用、履行期限和方式、安全注意事項和風險警示、售後服務、民事責任等信息。 31. 吳弘、徐振，注 25 文，頁 13-14。. 15 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(25) 第二，出借人購買 P2P 網絡借貸金融產品的投資行為出發點是實現其個人或家庭財富之保值或是增值。在利率市場化，銀行存款收益日益降低之時代大背景下，個人為了自身或者家庭財富的積累，用閒錢購買或投資 P2P 網絡借貸產品，期望獲取較高的投資收益。本文認為其最終之目的是用於改善個人以及家庭生活，將其視為家庭需要是合理的範疇。第三，雖然《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》中對 P2P 網貸平台之定義是個體和個體之間通過互聯網平台實現的直接借貸，個體包含自然人、法人及其他組織。但本文認為在 P2P 網絡借貸平台從事交易行為，購買、使用金融產品或者接受金融服務的個人符合金融消費者主體為自然人的特徵，屬於金融消費者。. 第二節 P2P 網絡借貸金融消費者保護的必要性治. 立. 政. 大. P2P 網絡借貸行業的特點致使其金融消費者權益保護的難度增加，對 P2P 網絡借貸金融. ‧ 國. 學. 消費者提供特殊保護尤為必要。主要體現在以下四點：. 第一，總的來說 P2P 網絡借貸在互聯網金融的大環境下不斷發展，這使得交易雙方信息. ‧. 不對稱情況愈發嚴重。交易雙方信息的不對稱性與金融產品本身的複雜性及其專業性有關。. sit. y. Nat. 此外，金融產品信息是投資者選擇決策與否的關鍵，在 P2P 網絡借貸交易中，由於 P2P 金融. al. er. io. 產品的複雜性以及線上的虛擬性使得消費者在面對魚龍混雜的金融產品時難以真正對產品或. n. 是服務的質量進行準確區分，交易雙方在信息獲取上的不對稱性進一步加大。具體來說體現. Ch. i Un. v. 在以下兩個方面：一方面，P2P 網絡借貸平台對借款人的信用評估來源於借款人提交的個人. engchi. 信息和資信狀況，信用水平差的借款人相比信用水平好的借款人會給出更高的利率在平台申請借貸，P2P 網絡借貸平台作為信息中介，其獲利的主要來源依靠交易雙方的手續費，且網絡借貸平台不承擔借貸風險，那平台就有可能作出放鬆風控的負向激勵，如此一來，P2P 網絡借貸的金融消費者就可能在未完整瞭解對方個人信息及信用水平的基礎上通過平台進行交易，承擔相當高的風險。另一方面，P2P 網絡借貸平台為了提高自身的市場競爭力，給金融消費者提供自身信息，例如經營狀況中的成交額、收益率、壞帳率、風險準備金等披露不完整或作假。P2P 網絡借貸金融消費者的知情權在這樣的環境下完全得不到應有的保障。第二，P2P 網絡借貸交易雙方的地位存在不對等性的程度加深。購買產品的金融消費者與 P2P 網絡借貸之經營者相比，P2P 金融消費者在專業上處於劣勢地位。具體體現在以下兩個方面：首先，大部分 P2P 網絡借貸的金融消費者由於專業知識有限，因此在很大的程度上 16 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(26) 不能準確評估網絡平台的安全性以及交易的風險，風控能力差。在這種情況下，很多金融消費者在進行投資時完全依靠網絡借貸平台所做的風險評估進行投資。P2P 網絡借貸的經營者通常會利用精心設計的交易合同來規避自身風險或是轉移風險，且在交易過程中交易雙方的的談判能力也能體現不對等性。其次，在金融消費者購買 P2P 產品後，很多網絡借貸平台不對資金進行持續性披露，這導致金融消費者無法後續對網絡借貸平台的後續行為進行監督。第三，P2P 網絡借貸與傳統的銀行業相比是一個不成熟的行業。銀行業的監管密度大，監管法規和對消費者的保護制度更加成熟，監管的環節多。P2P 網絡借貸與銀行相比監管密度低，使得 P2P 網絡借貸消費者更難獲得保護。第四，P2P 網絡借貸模式較其他的互聯網金融模式相比，交易過程完全是在網上進行，具有虛擬化且沒有一般的地域的限制，這使得 P2P 網絡借貸金融消費者作為受害人範圍更加. 政治大. 廣泛且分散，一旦出現系統性風險，會給社會帶來更加嚴重的負面效應。. 學. ‧ 國. 立. 第三節 P2P 網絡借貸金融消費者的權利. ‧. 金融消費者權利是指金融消費者在接受金融經營者提供的金融商品或服務時，可做或可. sit. y. Nat. 不做出某些行為的一種許可。32中國國務院辦公廳出台的《關於加強金融消費者權益保護工. al. n. 權、公平交易權、依法求償權、受尊重權、信息安全權等。. 第一項財產安全權. Ch. engchi. er. io. 作的指導意見》第三條列舉了金融消費者的權利，其中包括財產安全權、知情權、自主選擇. i Un. v. 在 P2P 網絡借貸中，財產安全權是金融消費者的首要權利，是指金融消費者在購買金融商品或接受金融服務時享有的財產不受損害的權利。在 P2P 網絡借貸中，從金融消費者方面來說，金融消費者購買 P2P 產品出借資金是為了實現資產增值或保值，如果金融消費者的財產安全得不到有效保障，那麼將會使其交易目的徹底落空。從 P2P 整個行業來說，財產安全權是整個行業健康持續發展的保障。財產安全包括以下兩個方面：首先，金融消費者的金融資產要處於安全的狀態，只有法定機關經法定程序才可以對該財產進行查封、凍結和扣划。其次是金融資產處於保值狀態，即在價值計算標準不變的情況下該財產的名義價值至少等於. 32. 強曉紅，對我國金融消費者權益保護之探析，中國商界，2008 年第 12 期，頁 120。. 17 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(27) 原值。33具體到 P2P 網絡借貸中，P2P 網絡借貸平台大體可以從以下幾方面保證金融消費者的金融財產安全：首先，P2P 網絡借貸平台的運營模式及提供的相關服務應當遵守相關法律規定。其次，P2P 網絡借貸應加強網站系統的安全水平，以此來降低金融消費者的資產被黑客攻擊盜走的風險，使其處於安全的賬戶系統環境中。再次，P2P 網絡借貸平台應實現資金的第三方存管，使得金融消費者的資金與平台的資金進行有效隔離，不被能被網絡借貸平台隨意挪用。. 第二項知情權知情權是指金融消費者享有在進行金融產品交易之前、交易過程中以及交易完成後，在公平自由的基礎上真實準確及時獲取信息的權利。在當今金融產品和服務日益複雜的形勢下，金融消費者與金融機構之間的信息不對稱的狀況更加凸顯，確保金融消費者的知情權受到. 政治大. 保護，可以在一定程度上減輕信息不對稱給金融消費者造成的損害，提升金融市場上金融消. 立. 費者與金融機構之間的公平性。且 P2P 網絡借貸與傳統借貸交易不同，其打破了地域限制，. ‧ 國. 學. 信息的充分披露對金融消費者來說更加重要。具體到 P2P 網絡借貸中，金融消費者在購買的 P2P 金融產品前，有權知悉以下幾方面的內容，這是 P2P 網絡借貸金融消費者選擇 P2P 網絡. ‧. 借貸平台進行交易的基礎：第一，P2P 網絡借貸平台的資質和運營狀況。平台自身的資質信. y. Nat. 息包括營業執照、金融信息服務牌照、組織結構等資料。這些信息可以反映 P2P 網絡借貸平. io. sit. 台基本信息和管理能力。第二，P2P 網絡借貸平台的經營狀況，這包括成交額、收益率、壞. n. al. er. 帳率、風險準備金等，這些數據可以反映其財務狀況和管理水平，也是金融消費者購買完金. i Un. v. 融產品後對網絡借貸平台進行監督的主要依據。第三，P2P 網絡借貸平台的收費標準和交易. Ch. engchi. 模式。收費包括會員管理費、服務費、債權轉讓費等具體信息，可以防止平台隨意亂收費也方便金融消費者進行比較，對於交易模式的信息，這有利於金融消費者對交易的風險性進行評估。除平台信息外，借款人的信息、信用狀況、借款用途、還款能力等信息當然也應當被金融消費者知曉，這些信息可以用來評估本次交易的風險。第四，對於借款人信息的真實性和完整性也可以用來衡量平台是否進行了嚴格的合理審查和風險控制。金融消費者在購買 P2P 產品後，網絡借貸平台應當提供持續的資金流動信息，由此可以知曉出借的資金是否流入借款人的帳戶以及資金是否安全。第五，實施資金存管制度，這有利於及時防止 P2P 網貸平台擅自挪用資金等違法行為的發生。. 第三項公平交易權 33. 方平，我國金融消費者權益保護立法相關問題研究，上海金融，2010 年第 7 期，頁 6。. 18 DOI:10.6814/NCCU202000642.

(28) 公平交易權是指金融消費者在與金融機構交易時能夠享有被公正對待以及公平交易條件的權利。民法的一項基本原則就是公平原則，金融消費者在交易時相較於其他民事活動中的主體處於更加弱勢之地位。金融消費者與金融機構之間存在更加實質的不對等狀態。具體到 P2P 網絡借貸中，一方面體現在專業知識和處理能力的不對等，P2P 網絡借貸機構為了銷售產品獲利，往往過分強調對金融消費者的有利信息。但是相較於一般的商品信息，P2P 領域的消費者對這些信息更沒有分辨真假、正確理解的能力。另一方面的不對等體現在雙方的地位方面，P2P 網絡借貸平台提供的契約大多為定型化契約，裡面常常出現不公平的條款，且如果雙方發生爭議，平台與金融消費者之間的舉證能力不對等。34P2P 網絡借貸平台不應利用自身的優勢地位免除自己的義務，亦或是加重金融消費者的義務或者排除消費者應享有的權利。. 第四項信息安全權. 立. 政治大. 信息安全權是指金融消費者對其金融信息所享有的不受他人非法知悉、收集、使用和公. ‧ 國. 學. 開的權利。具體到 P2P 網絡借貸中，金融消費者的交易是在網上進行的，金融消費者在 P2P 網絡借貸平台上註冊帳戶、綁定個人銀行卡，交易的資金數額、個人投資偏好等信息 P2P 網. ‧. 絡借貸平台都可以獲知。P2P 網絡借貸平台對金融消費者在信息安全權方面的保護主要應體. y. Nat. 現在以下兩個方面：一是 P2P 平台應通過提高平台電子系統的安全性，防止被黑客攻擊盜走. n. al. er. io 第五項依法求償權. sit. 用戶信息。二是 P2P 網絡借貸平台不得擅自使用或出售其掌握的金融消費者的信息。. Ch. engchi. i Un. v. 有權利則需要有救濟，沒有保障作為前提之權利是難以實現的。依法求償權是指金融消費者對購買、使用金融商品或接受金融經營者提供服務的過程中非因自身故意或過失受到財產損害的情形，享有依法獲得賠償的權利。金融消費者相較於普通的消費者由於其購買的產品具有無形性、複雜性、多樣性等特點，使得其更易遭到侵害。因此，金融消費者依法求償權的保障就顯得尤為重要。依法求償權可以適用於以下兩方面，一是當借款人逾期不能還本付息時，金融消費者可以按照雙方所簽訂的合同之約定追討本息和滯納金，若平台沒有對借款人信息真實性等盡到合理審查義務，應承擔連帶責任；二是若發生 P2P 網絡借貸平台亂收服務費用、金融消費者的資金被挪用、金融消費者的個人信息被平台洩露或違法使用等情形. 孫天琦，金融消費者保護：市場失靈、政府介入與道德風險的防範，經濟社會體制比較，2012 年第 2 期，頁 204。 34. 19 DOI:10.6814/NCCU202000642.