第四章 外資併購中國上市公司之法律適用分析
第五節 《上市公司資訊披露管理辦法》
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第四項 小結
針對上市公司之收購，於大陸法制採取任意要約收購兼採強制要 約收購之方式為之。在任意要約收購領域，大陸法制上之董事所負之 忠實義務係對公司而非對股東，此點類同臺灣法制，目標公司董事會 不當然能採取防禦措施且法令上對目標公司董事會之權利做了相當 嚴格限制。因此，毅然決然引入美國法上之自願要約收購制度有待商 榷。再者，併購公司即使發出要約，法令上針對要約價格卻予以放寬 (《上市收購管理辦法》第 35 條第 2 項181參照)，於要約提示應公告 發出後，倘要約價格低於市場價格，受要約之股東理所當然不會接受。
如此之自願要約收購制度存在實益何在。從而，本文認為除非針對發 出要約之要約價格改為強制定價而非自願定價，否則宜仿照臺灣法制 所採取之申報制及強制公開收購制度以保障小股東之權益為宜。
第五節 《上市公司資訊披露管理辦法》
根據 2006 年新修正的《中華人民共和國公司法》以及《中華人 民共和國證券法》，強化對上市公司資訊披露之要求，以提高上市公 司資訊品質，強化監管之有效性。於 2006 年頒布《上市公司資訊披 露管理辦法》作為《上市公司收購管理辦法》之配套措施。
其立法意旨在於為了規範發行人、上市公司及其他資訊披露義務 人的資訊披露行為，加強資訊披露管理，保障投資者合法權益特制定 該辦法 (《上市公司資訊披露管理辦法》第 1 條參照)。因此，對外 資併購而言，於收購上不論是收購前之被收購公司或收購後之公司均
181 第三十五條 收購人按照本辦法規定進行要約收購的，對同一種類股票的要約價格，不得低 于要約收購提示性公告日前 6 個月內收購人取得該種股票所支付的最高價格。
要約價格低于提示性公告日前 30 個交易日該種股票的每日加權平均價格的算術平均值的，
收購人聘請的財務顧問應當就該種股票前 6 個月的交易情況進行分析，説明是否存在股價被操 縱、收購人是否有未披露的一致行動人、收購人前 6 個月取得公司股份是否存在其他支付安排、
要約價格的合理性等。
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第三項 專章規範資訊披露事務管理
1、 上市公司應當制定資訊披露事務管理制度188。
2、 明定上市公司董事、監事、高級管理人員之配合履行資訊 披露義務(第 38 條參照)。
3、 明定上市公司之股東或實際控制人之主動告知及配合義務，
解決以往義務人藉由投資、協議或委託等方式持有公司股 份而規避之弊端(第 46 條參照)。
4、 明定保薦人及證券服務機構之職責，要求上開從業人員當 勤勉盡責、誠實守信，依其道德準則發表意見，保證文件 之真實、準確系和完整性(第 52 條參照)。
5、 明定義務人以外之機構或個人，人不得非法獲取、提供、
傳播或利用上市公司的內幕資訊，且不得提供或傳播虛假 資訊；新聞媒體應客觀且忠實報導上市公司之資訊(第 55、
56 條參照)。
第四項 明定上市公司、董事、監事之「關注義務」
以往公司董事於未盡忠實義務時，往往主張「無應披露而未披露 之資訊」予以抗辯，造成資訊披露有效性不足之情事。從而該辦法明 文上市公司之「關注義務」，要求上市公司應當關注本公司證券及其 衍生品種的「異常交易情況」及「媒體關於本公司的報導」，且上市 公司應當及時向相關各方瞭解真實情況，必要時應當以書面方式問詢
188第三十七條 上市公司應當制定資訊披露事務管理制度。資訊披露事務管理制度應當包括：
明確上市公司應當披露的資訊，確定披露標準；未公開資訊的傳遞、審核、披露流程；資訊披 露事務管理部門及其負責人在資訊披露中的職責；董事和董事會、監事和監事會、高級管理人員 等的報告、審議和披露的職責；董事、監事、高級管理人員履行職責的記錄和保管制度；未公開 資訊的保密措施，內幕資訊知情人的範圍和保密責任；財務管理和會計核算的內部控制及監督機 制；對外發佈資訊的申請、審核、發佈流程；與投資者、證券服務機構、媒體等的資訊溝通與制 度；資訊披露相關文件、資料的檔案管理；涉及子公司的資訊披露事務管理和報告制度；未按規 定披露資訊的責任追究機制，對違反規定人員的處理措施。
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(第 35 條參照)。另外針對董事及監事，分別對「公司生產營運、財 務狀況」以及「公司資訊披露情況」負有關注義務(第 42 及 43 條參 照)，併與敘明。