第六章 外資收購中的小股東與債權人之保護
第二節 資產併購中之目標公司之債權人保護
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本文以為，解釋論上現金選擇權之行使不須對公司決議提出反對 意見，甚至應放棄表決權，如此有助於決議之通過。此外，在定價上 應儘量與市場價格相當，而立法論上，宜修法明訂，以杜爭議。
第二節 資產併購中之目標公司之債權人保護
依據《關於外國投資者併購境內企業的規定》第 2 條規定356，將 外國投資者併購境內企業方式分為「股權併購」或「資產併購」，而 前者涉及股權結構改變以及出賣人之債權債務關係；後者改變的僅僅 是資產狀態357。換言之，資產併購並不會產生債權債務之概括繼受之
「法人格繼受性」之問題。職是，依據《關於外國投資者併購境內企 業的規定》第 13 條規定:「外國投資者股權併購的，併購後所設外商 投資企業承繼被併購境內公司的債權和債務；外國投資者資產併購的，
出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。 」。
惟不具有概括繼受性之資產併購行為對債權人之保障略有不足，
蓋目標公司之負債比例不變，但重大資產移轉獲利能力降低，大大增 加債權人債權實現之風險。或有認為，於資產轉讓場合倘若買受人已 經支付合理之對價，並不必然會危及債權人之債權。然而，學者358認 為，仍有四種可能會使債權人之債權受到侵害:1、資產出讓人惡意抬 高價格轉讓第三方情形屢見不鮮；2、目標資產往往是優質資產，於 資產剝離後，企業剩餘資產往往難以經營，缺乏效益難以作為擔保財 產；3、出賣方在獲得資金後，對於流動性較強的資產，具有隱匿的
心編，第 150 頁。
356 第二條 本規定所稱外國投資者併購境內企業，系指外國投資者購買境內非外商投資企業（以 下稱“境內公司”）股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業（以 下稱“股權併購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業，並通過該企業協議購買境內企業資 產且運營該資產，或，外國投資者協定購買境內企業資產，並以該資產投資設立外商投資企業運 營該資產（以下稱“資產併購”）。
357同註 351，第 147 頁。
358同註 351，第 147 頁。
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極大便利；4、在標的資產藉由入股成立新公司情形下，併購對價並 非現金而轉為新設公司之股份，相當於出賣方之轉投資行為。此時，
債權人之資產擔保轉為了股權擔保，增加了債權實現之不確定性。
雖然資產併購本質上是目標公司和買受方之買賣行為，基於債之 相對性，目標公司之債權人無權過問。然而，公司之資產是對債權人 責任之總擔保，倘若交易對價不相當或惡意轉讓第三方將使債權人實 現風險大為提高，因此對資產併購時債權人之保護有討論之必要，以 下針對相關法令及實務見解探討債權人事前程序之參與權與資訊取 得權以及事後救濟之權利。
第一項 事前程序保障
外資從事資產收購時，收購時之資訊揭露義務及債權人之程序參 與權皆為債權人之事前程序保障內涵，但近期立法趨勢不斷簡化程序，
不斷危及債權人債權之實現。
第一款 債權人之資訊取得權
債權人之資訊取得與否取決於目標公司之公告義務，依據《外國 投資者併購境內企業暫行規定》第 7 條第 4 項規定:「出售資產的境
內企業應自作出出售資產決議之日起 10 日內，向債權人發出通知書，
並在全國發行的省級以上報紙上發佈公告。債權人自接到該通知書或 自公告發佈之日起 10 日內，有權要求出售資產的境內企業提供相應 的擔保。」針對債權人之資訊取得權及異議權做了詳細規範。然而，
於 2006 年通過施行之《關於外國投資者併購境內企業的規定》卻未 見明文，僅於外國投資者之申報文件中提及(第 23 條第 1 項第 6 款規 定359參照)。
359 第二十三條 外國投資者資產併購的，投資者應根據擬設立的外商投資企業的投資總額、企業 類型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向具有相應審批
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第二款 債權人之異議權
依據 1993 年《中華人民共和國公司法》第 184 條第 3 項規定360以 及同法第 185 條第 2 項規定361，以公司應債權人清償債務或提供擔保 為公司合併、分立之成立要件，然而相較於現行第 174 條規定:「公 司合併，應當由合併各方簽訂合併協定，並編制資產負債表及財產清 單。公司應當自作出合併決議之日起十日內通知債權人，並于三十日 內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知 書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應 的擔保。」及第 176 條規定: 「公司分立，其財產作相應的分割。公 司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議 之日起十日內通知債權人，並于三十日內在報紙上公告。」將上開公 司合併、分立之成立要件刪除，且將公告程序簡化以及異議期間縮短，
再再弱化了債權人之事前程序保障。
承前所述，本文以為為便利公司改組、企業復甦以及引進外資，
將公司應債權人之請求清償或供擔保為合併、分立之成立要件刪除有 其必要性。惟弱化債權人異議權之同時應強化債權人之資訊取得權以 及公司之公告義務為是，至於事前債權人之異議權宜參酌臺灣公司法 第 319 條準用第 74 條規定:「公司不為前條之通知及公告，或對於在 指定期限內提出異議之債權人不為清償，或不提供相當擔保者，不得 以其合併對抗債權人。」此規定賦予債權人於目標公司未履行事前程
許可權的審批機關報送下列檔：（六） 被並購境內企業通知、公告債權人的證明以及債權人是否 提出異議的說明；
360第 184 條第 3 項 公司合併，應當由合併各方簽訂合併協定，並編制資產負債表及財產清單。
公司應當自作出合併決議之日起十日內通知債權人，並于三十日內在報紙上至少公告三次。債權 人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求公司 清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合併。
361 第 185 條第 2 項 公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，並于三十日內在報紙上 至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十 日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司 不得分立。
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序保障時讓債權人得以選擇向原公司或新設及存續公司求償，否則於 資產併購中之債權人保護只剩事後權利救濟可資追尋。
第二項 事後權利救濟
外資從事資產收購時，債權人之事後權力救濟主要著重在收購完 成後若有侵害債權人之債權之情事，如資產收購以不相當對價完成，
債權人得否主張目標企業有諸如詐害債權情勢事而外資之收購無效?
退步言之，若無法消極性主張無效，債權人得否積極性向目標企業求 償其他財產以填補自己因外商投資企業因收購所帶來之損害?
第一款 消極否認權
消極否認權重點在於債權人得否否認該資產移轉行為?倘若併購 方與目標公司間明知且有惡意通謀情形下，債權人得主張該資產讓與 之契約無效(《中華人民共和國民法通則》第 58 條第 4 款規定362以及
《中華人民共和國合同法》52 條第 2 款規定363參照)。再者，倘若目 標公司與資產受讓人明知而以不相當對價轉讓資產，進而損害債權人 之債權，產生詐害債權時，債權人得向人民法院請求撤銷該資產讓與 行為(《中華人民共和國合同法》第 74 條規定364參照)。
362第五十八條 下列民事行為無效：(一)無民事行為能力人實施的；(二)限制民事行為能力人依 法不能獨立實施的；(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況 下所為的；(四)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；(五)違反法律或者社會公共利益 的；(六)以合法形式掩蓋非法目的的。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。
363 第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損 害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目 的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規的強制性規定。
364 第七十四條 因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可 以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，
並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使範圍
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此外，倘若目標公司因重大資產移轉而分割而需要解散，導致公 司進入清算程序時(《中華人民共和國公司法》第 181 條第 3 款規定365 參照)，債權人亦得向人民法院請求撤銷之(《中華人民共和國企業破 產法》第 31 條第 2 款規定366參照)。
第二款 積極求償權
承前所述，若屬資產併購因不涉及股權結構改變以及債權債務關 係之變動，債權人本得依原本之借貸關係向目標公司請求返還借款。
然而，除此之外，若重大資產移轉移轉行為屬於目標公司大股東之控 制行為，濫用公司法人獨立地位，進而逃避債務，嚴重損害公司債權 人利益，得請求該大股東與公司連帶請求賠償(《中華人民共和國公 司法》第 20 條第 3 項規定367參照)。
此外，依據《中華人民共和國公司法》第 177 條規定:「公司分 立前的債務由分割後的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債 權人就債務清償達成的書面協定另有約定的除外。」由此規定之文義 觀之，「分立後的公司」似指受讓原企業資產之新設公司，惟吸收合
此外，依據《中華人民共和國公司法》第 177 條規定:「公司分 立前的債務由分割後的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債 權人就債務清償達成的書面協定另有約定的除外。」由此規定之文義 觀之，「分立後的公司」似指受讓原企業資產之新設公司，惟吸收合