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劃補正措施及實施補正情形等作成紀錄文件,以備日後提供監理機關審查。

二、PART§504.4

受規範機構應於每年4 月 15 日前,向 DFS 提交符合要求格式之董事會決議 或高階主管所出具法遵查核報告書(Annual Board Resolution or Senior Officer(s) Compliance Finding For Bank Secrecy Act / Anti-Money Laundering and OFAC Transaction Monitoring and Filtering Program),聲明銀行符合前開§504.3 之要求;

另相關證明紀錄、表單及資料應保存5 年,俾供檢查。

本國銀行倘設有紐約分行者,除應以風險為本進行風險評估外,辨識後並須 對應風險謹慎確認各系統設定參數及資料源正確性、資料處理程序等。且自2018 年起,每年4 月 15 日前應由董事會成員或高階主管向 DFS 出具法遵查核報告書 (certification),確認銀行已採取所有必要步驟,以確保銀行已遵循前述交易監控 及篩檢機制之法規要求,以及據其所知,銀行之交易監控及篩檢制度已符合本法 案的監理機關要求。

美國紐約州對防制洗錢及打擊資恐之嚴格規定,再次印證銀行對於人力及系 統充分投入資源之必要性。由於美國為防制洗錢及打擊資恐領導國家,極為重視 防制洗錢暨資恐規範之落實,對於未確實遵循之金融機構,祭出罰鍰日漸增高,

並伴隨繁重之後續改善義務,各受規範機構均應審慎應對,以免受罰。

第二節 中國

中國遵循國際標準逐漸發展出架構完整之反洗錢制度,2012 年 2 月中國並 通過FATF 第三輪防制洗錢及打擊資恐相互評鑑,成為 FATF 成員國(地區)中 第 13 個通過評鑑之國家。中國反洗錢法律制度主要分為懲罰性立法(刑事法)及 預防性立法(行政規章)96,且持續依反洗錢形勢發展加強完善反洗錢法制建設,

在反洗錢規範面並可分為刑事立法、行政規章及監管政策97進行探討,以下謹分

96 王文杰、楊雲驊,中國大陸地區反洗錢法規與實務,新洗錢防制法法令遵循實務分析,元照 出版有限公司,2017 年 8 月,頁 137-155。

97 戴莉珍,兩岸洗錢防制之研究-以金融監理為中心,東吳大學法律學系中國大陸法律碩士在

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別說明中國反洗錢法制之發展歷程、行政監管重要法規以及銀行執行實務運作。

第一項 發展歷程

中國反洗錢立法起始於刑事法,1988 年 12 月中國政府簽署並於 1989 年正 式加入「聯合國禁毒公約」,為履行國際法之義務,1990 年全國人民代表大會常 務委員會(下稱全國人大常委會)頒布「關於禁毒的決定」,其中第 4 條規定毒品 犯罪及所得之刑責,應為最早有關洗錢犯罪之法律條文98。而刑法之修訂歷程99 更反應打擊洗錢刑事立法與時俱進及與國際接軌之實證:

(一)1997 年修訂中華人民共和國刑法於第 191 條明定洗錢罪,明知為黑社會性 質組織犯罪、毒品犯罪、走私犯罪等違法所得及其產生的收益,而隱瞞、掩 飾其來源及性質,即屬於洗錢罪。另於第349 條將包庇與毒品有關之犯罪分 子及掩護犯罪所得之行為均依法從重處罰。

(二)2000 年及 2001 年間中國簽署「聯合國打擊跨國組織犯罪公約」及「聯合國 制止向恐怖主提供資助國際公約」,爰於 2001 年 12 月為打擊恐怖活動犯罪 需要,全國人大常委會通過「刑法修正案(三)」,於刑法第191 條洗錢罪規 定之上游犯罪(即前置犯罪,以下同)中增加恐怖活動犯罪。

(三)2006 年 8 月,基於反洗錢工作需要及加強反洗錢國際合作考量,全國人大常 委會又通過「刑法修正案(六)」,對刑法第191 條規定之洗錢罪上游犯罪範 圍擴大納入貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等三類犯 罪態樣。且修訂第312 條,將涉及處分或隱匿犯罪所得及收益均列為刑事犯 罪範疇。

(四)2009 年 2 月「刑法修正案(七)」,將「單位」100增加為第312 條犯罪主體,

職專班碩士論文,2012 年,頁 98-105;周宜鋒,中共反洗錢犯罪防治法制之探討,中國醫 藥大學通識教育中心,通識教育學報第16 期,2011 年 6 月,頁 117-121。

98 付雄,網絡洗錢現狀分析及對策研究,中國社會科學出版社,2012 年 5 月,頁 83-84。

99 王榮珍主編,金融機構反洗錢培訓教程,山西出版集團、山西人民出版社,2010 年 9 月,頁 29-30。

100 依中華人民共和國刑法第 30 條:「公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行 為,法律規定為單位犯罪的,應當負刑事責任」。

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單位犯掩飾、隱瞞犯罪所得者,對單位判處罰金並對直接負責之主管人員和 其他直接責任人員,依照規定予以處罰101

(五)於 2011 年 5 月 1 日起施行之「刑法修正案(八)」,修訂第66 條、第 74 條,

將恐怖活動犯罪規定為特殊累犯,就危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑 社會性質組織犯罪之犯罪分子,於刑罰執行完畢或赦免後,再犯者均以累犯 論處。且對於累犯及犯罪集團之首要分子,不適用緩刑,加強對恐怖活動犯 罪之懲處力道102

有關中國反洗錢行政立法雖起步較慢但進展快速,且反洗錢工作著重掌握實 際洗錢活動之主要媒介管道,即以金融業為重點、以銀行業為核心103,2006 年 10 月 31 日第 10 屆全國人大常委會通過「中華人民共和國反洗錢法」(下稱反洗 錢法)專法,且自 2007 年 1 月 1 日起施行。反洗錢法之審議通過具有下列重要意 義:(1)有利於形成完整反洗錢體系,及時發現和監控洗錢活動、追查並沒收犯罪 所得,遏制洗錢犯罪及其上游犯罪,俾維護經濟安全和社會穩定;(2)有利於消除 洗錢行為致使金融機構衍生之潛在金融風險及法律風險,維護金融安全;(3)有利 於發現及切斷資助犯罪行為之資金來源及管道,防範犯罪行為產生;(4)有利於保 護上游犯罪受害人之財產權,維護法律尊嚴和社會正義;(5)有利於參與反洗錢國 際合作,維護中國良好國際形象104

反洗錢法為中國首部反洗錢專法,並與中國人民銀行法及新修正刑法進行銜 接,反洗錢法共分為七章,第一章總則、第二章反洗錢監督管理、第三章金融機

101 參中華人民共和國刑法第 31 條及第 312 條第 2 項。

102 中國人民銀行反洗錢局,中國反洗錢報告 2011,中國人民銀行摘要版,中國金融出版社,

2013 年 1 月,頁 3-4,檢自

http://www.pbc.gov.cn/eportal/fileDir/image_public/UserFiles/fanxiqianju/upload/File/2011%E5%

8F%8D%E6%B4%97%E9%92%B1%E6%8A%A5%E5%91%8A.pdf,查訪日期 2017 年 6 月 4 日。

103 王榮珍主編,同前註 99,頁 31。

104 中國人民銀行反洗錢局,中國反洗錢報告 2006,中國人民銀行金融服務報告 2007 年第 2 期,中國金融出版社,2007 年 10 月,頁 13,檢自

http://www.pbc.gov.cn/eportal/fileDir/image_public/UserFiles/File/AMLREPORT2006.pdf,查訪 日期2017 年 6 月 4 日。

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構反洗錢義務、第四章反洗錢調查、第五章反洗錢國際合作、第六章法律責任、

第七章附則。反洗錢法對反洗錢監督管理體制、金融機構及非金融機構之反洗錢 義務、反洗錢行政調查及反洗錢國際合作等內容明文規定,確立中國洗錢預防制 度之基本架構,並將中國原有法規之不足,諸如:洗錢預防制度法律規範之不完 整、法律位階層級及法律效力低、適用範圍小及缺少與刑事立法銜接之規定等問 題一併解決,且與洗錢犯罪之刑事法律共同建構監測、識別、追蹤、調查、懲處 洗錢犯罪及其上游犯罪之完整體系105

另關於反恐怖主義之法制發展,中國亦受美國2001 年 911 恐怖攻擊事件影 響,鑑於FATF 於 2001 年 10 月在美國華盛頓召開關於打擊資助恐怖主義會議,

並發布反資恐八項特別建議,中國除前揭述及於2001 年通過之「刑法修正案(三)」

及2011 年施行之「刑法修正案(八)」外,積極推動反恐怖融資立法,分別於 2011 年10 月 29 日第 11 屆全國人大常委會第 23 次會議通過「全國人大常委會關於加 強反恐怖工作有關問題的決定」,為中國反恐怖活動領域第一部專法,明確規定 金融機構及特定非金融機構發現涉及恐怖活動資產應立即凍結,並向相關國家機 關進行報告之法定義務。另授權中國人民銀行會同公安部、國家安全部制定凍結 涉及恐怖活動資產之具體辦法,作為配套制度,明定金融機構、特定非金融機構 對涉及恐怖活動資產之凍結程序106。復至2015 年 12 月 27 日,第 12 屆全國人大 常委會第 18 次會議通過「中華人民共和國反恐怖主義法」,為中國第一部全面 性、系統性規範反恐怖主義工作之法律,貫徹落實中國總體安全觀、構建反恐怖 主義法律制度體系、防範和懲治恐怖活動107

105 同前註,頁 12。

106 中國人民銀行,中國反洗錢報告 2013,中國人民銀行金融服務報告 2013 年第 3 期,2014 年 8 月,頁 1-2,檢自

http://www.pbc.gov.cn/eportal/fileDir/image_public/UserFiles/fanxiqianju/upload/File/%E4%B8%

AD%E5%9B%BD%E5%8F%8D%E6%B4%97%E9%92%B1%E6%8A%A5%E5%91%8A2013.p df,查訪日期 2017 年 6 月 4 日。

107 中國人民銀行,中國反洗錢報告 2015,中國人民銀行金融服務報告 2016 年第 2 期,2016 年 9 月,頁 1,檢自

http://www.pbc.gov.cn/fanxiqianju/resource/cms/2016/09/2016090910480674154.pdf,查訪日期 2017 年 6 月 4 日。

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第二項 行政法規

中國於2007 年 6 月 28 日成為 FATF 正式成員,爰自 2008 年至 2012 年訂為 中國反洗錢發展之戰略時期,2009 年 10 月 23 日國務院批復發布「中國 2008-2012 年反洗錢戰略」,該戰略主要強調針對性、均衡性及有效性三者並重原則,

分階段按步驟實施,穩步推進體系構建,重點完善核心制度,全面提升反洗錢制 度之有效性。中國並在 2012 年 2 月通過 FATF 大會評估,成為第一個達到反洗 錢國際標準之發展中國家108

在中國反洗錢法施行(2007 年)前之制度安排方面,2003 年 1 月 3 日中國人 民銀行發布「金融機構反洗錢規定」、「人民幣大額和可疑資金支付交易報告管理 辦法」及「金融機構大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法」(即「一規兩法」), 具體規定金融機構建立、健全反洗錢內控制度及客戶身分識別、大額交易及可疑 交易報告、客戶資料保存等義務及違反規定之罰則,另亦授權中國銀行業協會及 其他金融業行業自律組織依照規定制定該行業反洗錢工作指引,要求金融機構全 面遵守反洗錢規定和履行反洗錢義務,建立以金融機構為主體之反洗錢預防制度

在中國反洗錢法施行(2007 年)前之制度安排方面,2003 年 1 月 3 日中國人 民銀行發布「金融機構反洗錢規定」、「人民幣大額和可疑資金支付交易報告管理 辦法」及「金融機構大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法」(即「一規兩法」), 具體規定金融機構建立、健全反洗錢內控制度及客戶身分識別、大額交易及可疑 交易報告、客戶資料保存等義務及違反規定之罰則,另亦授權中國銀行業協會及 其他金融業行業自律組織依照規定制定該行業反洗錢工作指引,要求金融機構全 面遵守反洗錢規定和履行反洗錢義務,建立以金融機構為主體之反洗錢預防制度