第四章 公司治理防弊功能探討
第二節 公司治理防弊功能不彰原因分析
一、法規面
影響我國公司治理防弊績效不彰的首要因素，即為法規制度問題，我國公司 治理法律架構主要由公司法、証劵交易法、証劵交易所及櫃台買賣中心上市櫃 審查規章所構成。當今的公司治理架構，雖源於德國，但主要係參考模仿日本 架構。而目前引進的獨立董事等制度，又打算模仿美國的制度。不論是採用那 一種制度，在法規面上都應該考慮國內的特性，合理性，完整性與法規的一致 性。
很多法規問題與主管機關訂定有關，故法規面問題與主管機關相關的部份，
會移到第五部份(主管機關處)再談。此處是針對純粹法規問題，僅以公司法 27 條為例，探討如下：
公司法 27 條的存在，常被認為是我國公司法董、監事無法發揮功能主要原 因之一。學者對公司法 27 條檢討很多，認為會造成公司治理問題。主要問題有：
(一)公司法第 27 條第 1 項：公司為組織體，故須由董事組成董事會為其業 務執行機關。在此意義下，董事應以具行為實體自然人充之。本條第 1 項規 定先承認不具行為實體法人得當選董事已屬不當，雖然再規定該法人須指派 自然人行使董事職務，並無法消除其不合理性。
(二)第 2 項規定：本項規定無異允許法人股東得以「分身」參選，相較於自 然人股東因無本項之適用，持股再多也無法指定複數代表人，當選複數董事 席次。僅能以自己股東身分當選 1 席董事，顯然有違股東平等原則。又公司 法第 220 條禁止監察人兼任公司董事，其用意是在保持監督獨立性。但透過 本條規定，由複數代表分別當選董事，形式上雖然不違反公司法第 220 條規 定，但實質則與該法人以一般股東身分同時兼任董事無異，破壞公司內部 監控機制之至。
(三)第 3 項規定使單一股東得以變更全體股東意思：由於法人股東享有得 依其職務關係，隨時改派法人董事的特權，完全逃避董事更換須經股東會通 過的規定(公司法第 192 條及第 199 條)，並得以變更全體股東意思123。政府 或法人股東可隨時改派代表人補足原任期，更給予該股東操縱當選董事之代 表的尚方寶劍124。
二、會計制度
証交法第 36 條明文規定，公司之年度財務報告(簡稱財報)，應經會計師查 核簽証、董事會通過及監察人承認。由此可見會計師在公司財報審計中所扮演的 重要角色。會計師在美國有守門員(Gatekeepers)的稱呼，亦即認為是防止發生弊 案最後一道防線，會計師的重要性可見一般。近來報導：主管機關打算請會計師 列席參加公司董事會，表達對簽證公司董事會議事功能的意見及了解董事會開會 程序是否允當，是否由董事長一人演獨角戲的問題。姑且不論會計師公會對此項 建議回應如何，這正意謂著會計師在公司治理中角色將日益重要125。
大凡會出問題的公司，財報會先出問題。因為若不從財報上動手腳，公司 的財務問題馬上就會曝光，股價一般就會提前反應。公司負責人或控制股東想要 從中獲取不法利潤計謀即無法得逞。由於財務報表作假的報導時有所聞，商業周 刊126於 2002 年，特別針對台灣 20 歲以上民眾進行一項調查。結果發現有將近半 數 49.1%民眾，不相信上市公司的財報。這個調查結果，看在絕大部份兢兢業業，
忠於職務會計師眼裏，真是情何以堪！本段將分別探討財報可能有的問題及當前 會計師制度問題。
(一)財報問題：
123 參照陳錦旋，公司治理與獨立董事之法制與實務問題(二)，集保月刊 134 期，2005 年 2 月，
頁 27-28。
124 參照邵慶平，董事法制的移植與衝突-兼論「外部董事免責」作為法制移植的策略，台北大學 法學論叢第 57 期，94 年 12 月，頁 198。
125 參照社團法人中華公司治理協會第 47 期電子報，2007 年 3 月 15 日，「查核董事會功能，有 請會計師」報導。法人中華公司治理協會會
126 參照商業周刊第 765 期，頁 88-89，2002 年 7 月 22 日之報導。
1.財報受人為操控：財報在設計上是為了讓人了解公司財務情形。但 問題就出在財報是『人』所編製出來的。雖然整個編製過程中有一套標準 的會計準則可供依循，但是這套準則在許多地方都留給製表人相當大的彈 性，使用不同的會計方法，相同的一件事，就會得到不同的報表數字，而 且都是在合法的範圍內，成為一個容易操縱的空間。
財報是一大串數字的組合，這些數字代表著公司財務上重要績效。財 報上的數字會說話，但會說真話，也會說假話，就看製造數字背後的人要 它說什麼話，而這一切也都是決定在人的因素上。
2.財報的設計是只給專業人士看的：財報裏面所使用的專有名詞，大 部份都是翻譯自國外，艱澀難懂，含意不明。其基本設計的目的應是供給 會計專業人士，而不是給一般人士使用。故其編製方式，所用的語言都是 會計專業的。這些項目連商學院學生都不見得能完全了解的報表，冀望一 般的民眾能夠去檢視，藉此了解公司的營運及財務狀況，恐怕是太過樂觀 的期待。故現實面的問題是縱使規定財報定期公開揭露及送給股東詳閱；
但真的會仔細看公司財報的人，除了特定專業人士，如証劵分析師、競爭 公司、大股東(或許還包括政府官員)、機構投資人等之外；一般投資人會 看的，恐怕不多。
公司發生弊案問題，都是由小到大，長時間慢慢形成的。在這段長時 間，實為虧損但帳面上亮麗的歲月裏，財報已經偏離事實。但是透過會計 師簽証，不僅一般投資大眾無法了解真相，有時就連主管機關、銀行債權 人等專業人士也有可能看不出真相而被矇在鼓裏。這就是單憑財報數字，
不易真正了解公司實際財務情況的問題。
Beasley,Carce ll 及 Hermanson(2001)歸納了美國 10 種主要的審計缺失 (會計師受行政處分)，如表所示：
表 4-2 美國 10 種主要的審計缺失
排名 缺失 百分比 個案數
1 未蒐集充分且適切的証據 80% 36
2 未善盡職業專注 71% 32
3 未表現適當程度的專業懷疑 60% 27
4 未適當解釋或應用會計原則 49% 22
5 未適當設計查核程式及規劃委任案件 44% 20
6 過份依賴詢問方式作為証據 40% 18
7 對評估管理階層之重大估計未取得充分証據 36% 16
8 函証應收帳款過程不當 29% 15
9 對關係人交易之查核與揭露不當 27% 12
10 過份信任委任人之內部控制 24% 11
資料來源：Beasley, Carcello, and Hermanson, 2001. Top ten audit deficiencies, Journal of Accountancy, p.63-64。
國內公司弊案類型與國外相似，主要有內線交易(証交法 157-1)、操縱 股票(証交法 155)、偽作買賣(証交法 155)、財務報表不實(証交法 20)、公開 說明書不實(証交法 32)127等，這些犯罪類型多與會計財務脫不了干係。
(二)因會計師造成公司弊端的問題：
1.不具獨立性：從國外到台灣，「獨立性，已經成為會計師自清，甚至 重建投資人對會計業信心，最重要的指標，」致遠會計師事務所執行長王 金來，一語道出了各大會計師事務所現在謹遵的最高決策原則128，「如果有 模糊，寧可捨客戶，也要堅持獨立性。」簡單來說，他解釋，獨立性就是 要做到「技術上的獨立」，不幫客戶掩蓋，不符合規範的部份務必揭露或保
127 參照劉紹樑，從莊子到安隆，天下雜誌股份有限公司，2002，頁 242 及頁 243。
128 參照天下雜誌「專業失守，誰來補破網？」第 324 期，2005/06/01 出刊。
留意見，萬一客戶如果不改，當然就要拒絕。還要避免瓜田李下之嫌，也 就是要做到「實質上的獨立」129。
會計師不具獨立性是全面性而無關個人的問題，起因是現今會計師制度 使然。簡言之，要點有下：
(1)會計師是否會被聘用，取決於所服務對象，即接受財報審計的公司。
(2)會計師站在服務觀點，有協助服務公司順利通過財報審計的動機與 傾向。
(3)會計師在完成工作後，會向服務公司收取服務規費。
(4)會計師希望以後能繼續提供服務的機會。
因為有這些特殊現象，會計師要保有獨立性，在本質上即不容易。
會計師如果服務的公司數夠多，則單一客戶所支付的費用只佔其全部收 入的一小部份，大致上比較不會為了有限的收入而賠上長期來服務所累積 的信譽，去協助客戶做假簽証。進一步探討會計師對公司財報有可能是真 的沒發現問題，但大多數情形應是沒有按實檢核，以及發現問題後，基於 特定原因，幫公司做財務偽簽証。
2.會計師對受處罰認知的問題：雖然根據証交法有會計師失職之處罰規 定130，但過去一、二十年，發生重大弊案，會計師並沒有受到什麼處分，
直到最近才有所改變131。基於自利，當判斷利潤大於風險時，會挺而走險，
忘掉股東爟益，是屬正常表現。
3.會計師能力不足的問題：當今公司負責人當發現正當經營並無法獲利
129 參照前註 12，頁附 3-55，美國沙賓法案 206 條規定，公司的高階或財會主管，於會計查核 開始前一年間，不得受僱於參與該公司查帳的會計師事務所工作。
130 參照証交法第 37 條說明。
131 此種情形一直到 2004 年才有了變化。根據天下雜誌第 324 期，安隆與博達之後，2005/06/01 出刊，金管會於 2004 年間一舉處罰了 12 位會計師，其中處罰最重的替博達進行財務審計簽 証，未看出其財報問題的安侯建業及勤業會眾信計師事務所，罰責是每名會計師各停業兩年。
時，常會想盡辦法在財務報表上花腦筋，動手腳。對付這種存心要與會計師 鬥法的公司內部會計財務人員，如果會計師沒有隨時進修，熟悉變化多端的 會計手法，往往會無法找出破綻而被矇蔽。博達案的財務報表非常複雜即為 一例132。
4.會計師久為同一家公司服務，時間一久，亦會發展出特定關係而喪失 該有的客觀性。一旦建立了人脈及錢脈後，問題更容易產生。
5.會計師為整個家族企業做財務審計，而該家族佔會計師生意的大部
5.會計師為整個家族企業做財務審計，而該家族佔會計師生意的大部