第四章 公司治理防弊功能探討
第三節 公司治理防弊功能提升探討
公司治理防弊功能不彰的原因相關連的因素很多。為了提升公司治理防弊 功能，僅針對主要問題提出下列建議，供相關單位參考。
一、法規面
(一)証交法第 26-3 條157已規定法人不得同時當選或擔任董事及監察人。但實 際情形應該還有不少公司有此現象158。如何能徹底實施才是重要。至於公司 法第 27 條第 1 項及第 3 項之法人董監及可以隨時更換法人董監，亦應盡速 修改。
(二)法貴在能執行，再嚴謹的法令，如果不徹底執行，也是枉然。由於法令 未能確實落實執行，以致我國董監大部份未能真正發揮功能。故法規在訂 定時即應謹慎考慮實際執行面問題，然後令出必行。「法令從寬，執行從嚴」
會比「法令從嚴，執行從寬」來的有警惕效果。
(三)証交法第 14-2 條已經規定，不得依公司法第 27 條規定以政府，法人 或其代表人當選獨立董事。這是正面的改革，但是美中不足的是，適用範 圍並不擴及其他一般董事。建議一般董事應比照規定辦理，一舉將法人董
157 証交法第 26-3 條第二項：政府或法人為公開發行公司之股東時，除經主管機關核准者外，不 得由其代表人同時當選或擔任公司之董事及監察人，不適用公司法第 27 條第 2 項規定。
158 例如中鋼公司(2002)，其 11 席董事中，有 3 席是經濟部公股代表；3 席監察人中，也有 2 席 一樣是經濟部公股代表。這些來自相同單位的公股代表監事並不具獨立性，要如何行使監察 權？
事給廢除。金鼎投信總經理吳火生分析159，未來若能廢除法人董事，對於 上市櫃公司的公司治理，應會有正向的提升效果。代操基金操盤人分析，
未來若能修改此一機制，則自然人肯定會考慮個人的立場與未來，在決策 時更加小心，或是拒絕背書而辭任，都會成為有用的市場公開訊息，對公 司治理與市場健全，都有明顯幫助。
二、會計制度面
在所有會計師問題中，會計師不具獨立性，無疑是最根本也最嚴重的核心 問題。很多其他問題都由此洐生，是全面性每個會計師都會面臨的問題。針對這 個核心的會計師制度問題，我國應仿照美國沙賓法案中的會計監督委員會(Public Company Accounting Oversight Board，簡稱 PCAOB)制度160，成立一個類似 PCAOB 機構來做改善。由於性質與美國的 PCAOB 相近，為方便計，在本文中 就直接以 PCAOB 來代替。
(一)美國設置 PCAOB 背景說明
1.美國公司財務審計會計師事務所是由董事會中的審計委員會來決定，
但是仍然發生安隆等系列弊案之爆發。事後，調查單位發現除了獨立董事未 盡監督之責外，會計舞弊亦是主要問題。公司充分利用現有 GAAP 及 GAAS 標準過於僵化及制定過程過於緩慢的缺點，玩弄會計手法以達成其操縱盈餘 之目的161。在安隆案中，更意外發現負責安隆公司財務簽証的安德生會計師 事務所與弊案關係非淺。不僅與安隆公司間過從甚密，替其做不實的簽証，
159 參照張家豪，証劵圈：有助提升公司治理，工商時報，2007 年 1 月 17 日報導。
160 參照前註 12，頁 2-39，PCAOB 係由五位具有財務專業背景之專任委員組成，由 SEC 與聯邦 儲備理事會及財政部商後任命之，任期五年且任期交錯，不論任期是否連續，均以兩任為限。
委員均以專任為限，不得於為 PCAOB 服務同時，又受僱於任何他人或從事任何其他專業或 商業活動。PCAOB 接受証劵文易法(Stock Exchange Center SEC)直接監督，負責公司審計服 務的會計師事務所均需向 PCAOB 申請辦理登記後，始可從事查核業務。此外，PCAOB 應就 會計師事務所之業務執行從事定期檢查，以評估其業務的執行；查核報告之發行及涉及公司 的相關事件，是否遵行法令，品質控制及專業標準等。並於適當及要時進行調查或懲戒程序，
對於違背相關規定的會計師事務所及相關人員，PCAOB 得為相當之處分。
161 參照陳依蘋，「美國史上最大破產案-安隆(Enron)深度報導」，會計研究月刊第 195 期，2002 年 2 月，頁 19。
更於事後下令銷毀安隆公司內部相關文件，最終遭到法院起訴162，並被做出 有罪的認定。這些會計師多是由審計委員會所遴選，照理說應該獨立性沒有 問題,但實際上又怎麼樣呢？還不是出了很多問題。
2.在這種情況下，體認到會計師事務所獨立客觀執行業務的重要性。為 確保此功能，沙賓法案最重要的建制之一，即是設立了一個由會計師事務所 及公開發行公司共同繳費運作的會計監督委員會，簡稱為 PCAOB，並且列 為法案開始的第一章，足証其重要程度。簡言之，PCAOB 乃一非營利法人 民間組織，受美國証管會之監督。除了一般例行業務外163，最主要工作是負 責定期164檢查會計師事務所之業務執行，同時對於涉嫌不法的會計師可以進 行調查或懲戒165，希望 PCAOB 可以具體改善目前會計師存在的制度上的問 題。建議國內也可以試行。
(二)國內實施 PCAOB 執行面做法建議：比照美國做法，由會計師事務所及 公開發行公司共同繳費運作的會計監督委員會，(亦簡稱 PCAOB)。但負責 項目建議予以擴大：
1.在遴選會計師上，改變現行由公司內部決定的做法，改由 PCAOB 決 定。亦即負責公司年度財務報表簽証的會計師之遴選，不再由被服務公司決 定，改由更具獨立性的第三者，即 PCAOB 負責。這個建議是參考之前美英 兩個對獨立事人選提供的做法，並非完全自己之獨創。簡述如下：
(1)美國談到的獨立董事市場(A market for independent directors) 166的概 念，由機構投資人、債權銀行等組成一群外部董事，擔任公司的獨立董事，
162 參照 United States of America against Arthur Andersen,LLP., available at http://news.findlaw.com/hdocs/docs/enron/usadersen030702ind.html.
163 一般業務係指辦理會計師事務所之登記事項，制定或採用有關審計品質，內部控制及倫理規 範等標準。詳細請參照前註 12，頁 4-16 到 4-17
164 參照前註 12，頁 4-38。
165 參照前註 12，頁 4-18。包括暫時停業、撤銷登記、永久除名、業務限制、罰鍰、譴責、再訓 練或其他適當之懲戒。
166 參照前註 33，頁 241。
每人全職負責 5 到 6 家公司的財務監督。此外，甚至有 NACD(National Association of corporate directors)167，可提供公司適當的獨立董事人選，供公 司選擇。
(2)無獨有偶，在英國，1982 年由機構投資人協會、工業界代表、英國 銀行成立一個名為 PRO NED(Professional non-executive directors)的組織
168，負責提供英國公司高素質的獨立非執行董事，主要目的在收集適合候選 人之人才庫，提供優質獨立董事，甚至協助公司評估獨立董事績效等。
2.在會計師的服務規費方面，改變現行由被服務公司支付的做法，而由 PCAOB 支付。亦即會計師的報酬不是來自替其做會計審計的公司，而是 PCAOB。這個觀念對於提高會計師獨立審計作業，應最直接有效。
3.對會計師進行必要的訓練，績效考核、報酬之核定與處罰機制，包括 認証淘汰。會計師要想突破公司的資訊壁壘，找到真正有意義的資訊，以及 與不法公司當局鬥法，靠的就是其專業訓練。此外倫理道德的訓練亦屬必 要，當知專業能力再好，缺乏正確道德觀，為害更烈於一般。故為了使會計 師能夠跟上時代變動腳步，了解會計上不法手段最新技倆，與強化誠信正直 觀念，加強道德教育及專業訓練是絕對有其必要。
4.PCAOB 在替公司指派會計師時並不一定要全面實施，可以依照公司特 性，如規模等做分類，分階段實施，或是只針對規模大於多少以上之公司才 實務。在執行面個人認為應注意下列幾個要點：
(1)對集團公司或重點觀察公司，應特別注意並優先由 PCAOB 指派會計 師。
167 參照前註 158。
168 參照前註 158。
(2)對指派到同一家公司服務的會計師，應隨時注意久任未輪調問題，建 立適當的輪調制度。台灣向來講求人情，常在不該論情時論情，而一旦彼此 熟悉後，縱使由外面派來之會計師仍有可能無法公正辦事。
(3)對財務狀況不好，有高風險公司治理的公司，可考慮加派會計師嚴格 把關，以杜絕可能發生的問題。
(4)建立會計師績效考核與報酬連結制度：目的是為了建立一個具有激勵 賞罰分明的回饋機制，鼓勵會計師在進行財務審計時，能秉公處理，言所當 言。會計師事務所之報酬應採浮動與固定兩部份，其中浮動者多，固定者少。
浮動部份顧名思義係與會計師審計公司財務的績效相關。發現愈多的問題，
績效愈好，浮動報酬即愈高。如果能即時揭發類似力霸之類的弊案，則還有 高額獎金可以領取。反之如果都無法找出問題，或甚至不夠專業，則浮動報 酬自然低。
(5)PCAOB 機構的設置，應該只是一個過渡時期的非常做法。是暫時性 權宜措施而非永久適用。這種做法對會計師而言是一種約束與限制，但是若 從另一個角度來思考，則亦可以解讀是為了強調會計師的重要性，協助會計 師不受公司的擺佈;提振會計師在民間的形象與威望。此制度實施一段時間 後，當視實際情況檢討，如果一切問題皆已獲得改善，則 PCAOB 階段性任 務已經達成，自然可以解散，「還政」於公司，恢復現狀。
(6)如果 PCAOB 的實施是局部實施，對於未實施的公司，PCAOB 仍具有 負責定期檢查會計師事務所之業務執行，同時對於涉嫌不法的會計師可以進 行調查或懲戒的功能。
(7)最後要強調的是設置 PCAOB 管理監督會計師，在講求民主第一的美 國公司，自 2002 年已經開始實施，所以並不是不可能。至於由 PCAOB 委 派會計師及由其支付會計師服務規費的想法，在實際執行面上當然需要妥善
規劃設計，廣泛與產官學界交換意見以凝聚共識，此舉若能有效改善會計師
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