第三章 德國的移民控制
第二節 無證移民
第二節 無證移民（undocumented immigrants）的概 念界定
對於違反各種移民法令者，一般稱之為非法外國人（illegal alien），但這樣的 詞彙並非妥適。從法律人的觀點來看，既模糊亦不精確。有認為這個詞彙是指以
或「法外移民（extralegal immigrant）」來替代（Nevins, 2002；轉引自黃惠欣，《跨界流動與邊界 管制：台灣性產業中之中國大陸無證移民女性》，台大城鄉所碩士論文，2005 年 1 月）。
14 Castles&Davidson（2001）、Davis（2000）和 Sassen（2000, 2001）也指出，「非法移民（illegal migrants）」一詞不僅污名化此類跨境遷移者（transnational migrants），且因其入境後的行為不必 然非法，所違犯的多為移出或移入國的國境管理規範，故而主張使用「無證移民」一詞以涵蓋所 有未持或持偽造入出境證件與逾期停留者（overstayers）。轉引自：趙彥寧，〈親屬連結、社會規 範與國境管理：以中國福建省無證移民的研究〉，《臺灣社會學》，第 13 期，2007 年 6 月，頁 131。
15 此外，在歐洲亦有使用「非常規移民（irregular immigrants）」之概念，其範圍被認為較「無證 移民（undocumented immigrants）」一詞更為廣泛，除了因非法入境（偷渡或假證件），或逾期居 留而持續居住於被宜入國者外，還包括申請政治庇護或其他居留原因遭拒，但尚未（無法）遣送 出境者。Joseph Carens 則認為，使用「非法移民」或「無證移民」這些詞彙對於所要達到之規範 性結論有過多的預設，其認為若要從事真正的探究，很重要的是避免藉由採取暗示特定主張之用 語而預斷分析。Carens, J. H., The Rights of Irregular Migrants. ETHICS & INTERNATIONAL AFFAIRS, 22:
164(2008).
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本文所謂「無證移民」，依我國相關法律之規範對象，主要包含：偷渡來臺 之外國人16/大陸人民；17持用假護照、假簽證入境之外國人18/大陸人民；合法入 境後因各種原因而逾期停留、居留之外國人19/大陸人民；20非法入境或無合法居 留權之無國籍人。具體尚可細分如下：
1.入境時為合法，但事後因故喪失居留權，卻持續居留於台灣地區者。此亦可 分為—
(1)單純逾期居留。
(2)居留權事後被廢止，但尚未遭遣返出境。
2.自始即非法入境者。這又可區分為—
(1)未經國境查驗即入境者。如：偷渡。
(2)持偽造文件證件或以其他脫法方式通過國境查驗者。如：持偽造之護照、
結婚證明等。
3.尋求庇護未成功卻未被逮捕或遣返者。
4.無法取得有效證件的無國籍者。
本文無意在此提出具體且詳細的定義，一則係因為相關領域之研究尚屬有 限，二則法律上「無證」的類型多種，若深入探討導致「無證」的原因，實更為 複雜。21因此本文對於「無證移民（undocumented immigrants）」採取較為寬鬆的
16 入出國及移民法第 4 條第 1 項。
17 台灣地區與大陸地區人民關係條例第 10 條第 1 項、第 18 條第 1 項第 1 款。
18 入出國及移民法第 36 條第 1 項第 2 款。
19 入出國及移民法第 36 條第 1 項第 8 款。
20 台灣地區與大陸地區人民條例第 18 條第 1 項第 2 款。
21 包含：被人口販運者欺騙或強迫來台工作甚或賣淫者；與台灣人結婚但因離婚（或遭夫家惡 意對待而離家）而無法更新居留證者；來台就學之僑生（嚴格來說多是中華民國國民）畢業後無 法回到僑居地者；來台工作但因雇主剝削而「行方不明」者；在中國大陸遭受迫害而來台尋求政 治庇護者等等。而持續留在台灣的原因，則可能涉及政治（難民、庇護）、經濟（工作）與社會
（家庭團聚）等。
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定義，只要不具備合法居留文件非我國籍人士，皆可納入本文所指稱之「無證移 民」。
尚須一提者，「無證移民」不是一個本質上存在的特殊群體，或一定指某些 以特定途徑越過邊境的人，它是一個相對而浮動的概念：相對於「合法（即有 證）」，「無證」移民指的是未經前往國或居留國允許—也就是說，不合於該國的 法律規範—而私自出入國（邊）境或逾期居留之人。「浮動」是指，對於 A 國家 而言，某種入境方式是合法的，但到了 B 國家，同樣入境方式卻可能被視為「無 證」，22由此可知，國家力量在建構誰是／誰不是「無證移民」這個問題上的吃 重角色。或許可以說，隨著民族國家（nation state）的出現，隨著限制人口流動 的政策與入出境管理制度的建立，也就出現了「無證移民」。23
第三節 研究方法與論文架構
一、研究方法
本論文之研究方法將以文獻分析法（literature review）為主，文獻分析法即 將國內、外有關本研究之期刊、論文等資料予以蒐集並彙整分析，作為本研究之 參考依據。至於文獻分析的方式，本文擬從三個方面來進行，分述如下：
（一）關於我國文獻
本論文文獻係以國內的社會學與法學期刊、論文及專書為主。因為無證移民 議題本非純粹的法學理論之討論，社會學領域之相關實證及理論的資料有極高的 參考、引用之價值。法學文獻部分則以外國人基本權利、收容的正當程序等為主。
22 最簡單的例子就是「簽證」。進入某些國家需要事先取得簽證，某些國家則不需要。
23 黃惠欣，前揭書（見註 13），頁 8-9。
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（二）關於外國文獻
至於外文文獻部分，則以美國的法律期刊、專書、條文及判決為主。會以美 國為主要的比較法制及政策研究對象，係因美國傳統上為移民國家，且移民議題 的探討已有豐富資料可供參考，對於已在境內的無證移民，應受到何種程度的保 障，該提供何種政府給付及保護等議題，有著激烈辯論。
德國傳統上雖然自認為非屬移民國家，但其在歷史上因曾採行客工（guest worker）制度，其後許多移工留在國內成為無證移民，對於這群人德國政府不敢 輕言全部驅逐出境，且法院從信賴保護原則出發，給予無證移民及其後裔某程度 的保障，因此相關部分本論文也將德國納入比較、參考之列。此外，亦將參考歐 盟於 2008 年公布之「歐洲移民與庇護公約（European Pact on Immigration and Asylum）」及會員國遣返無證移民之一般性標準與程序之指令。
（三）基本觀點
傳統觀點似乎立基於保守的國族主義觀對待生活在台灣境內的「外人」，惟 這樣的看法在人口遷徙頻繁的全球化時代中，似乎明顯過時，且亦不符合各國際 人權公約的精神。本文擬從保障弱勢者權利的角度觀察無證移民議題，認為在一 個自詡為自由民主秩序的民主國家中，對於違反移民法規而成為無證移民者，不 能將其等同於罪犯視之（即使是犯罪者，也會給予某種程度的基本權保障），更 不能對其生存困境視而不見， 建構保障無證移民之理論實屬必要。
二、論文架構
本論文共分為七章，除本章係對本研究之問題意識、研究方法及論文架構做 一簡單說明，而第七章為結論之外，其餘各章所探討之內容簡述如下：
首先，於第二章先介紹台灣國境管理之概念、法理基礎及相關法令，其次介
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紹台灣邊境管制與境內管理的各種制度，再者，嘗試整理台灣的無證移民群體及 其困境，並檢討現行法令與實務對於這些群體造成的不合理。本論文將指出，無 證移民的流動與遭受各種因身分非法性而來的壓迫，在在突顯民族國家陳舊的邊 界管制，已是一個充滿無效、矛盾與階級性的不義結構，並凸顯臺灣無證移民群 體的困境與問題點，作為主張應給於無證移民權利保障的開端。
其次，於第三章、第四章分述德國與美國之移民背景、無證移民之控制及相 關問題。之所以選擇德國與美國作為介紹對象，一是因為近年來，移民已經成為 西方工業化國家受到重大爭議的社會與政治議題。源源不絕的移民潮引起關注，
多數移民離開其母國係因為經濟窮困、政治動亂與內戰。這些移民潮迫使西方接 收國修訂現行移民法與政策及制定一套新的法律與政策。結果，在西方工業化國 家的移民法與政策近來產生實質的改變。美國與德國正是感受到這股移民壓力的 兩個國家，基於這個理由，他們的經驗及其對移民法與政策形式的回應是特別具 啟發性的，不僅是對彼此而言，對其他移民接收國也是一樣。其次，德國與美國 作為世界上先進民主國家，境內都有為數眾多的外國人口，也同樣有很多無證移 民存在，德、美對於無證移民的控制亦皆有其相似或相異之管制政策。除了德、
美之外，將附帶提及歐盟近年來對於無證移民所採取的立場及管制措施。藉由理 解先進民主國家對於無證移民的政策，可讓我們反思各種移民控制制度是否有效 可行，而對於無證移民的保障是否有所不足，以致於是否有必要從理論上發展保 障無證移民的論述。
再者，於第五章檢視現行法律理論對於無證移民之適用，在保障的應然面有 哪些應遵循之原則，而實然面上究竟哪些原則被遵循，而哪些則否。並檢討台灣 現行有關控制無證移民的法律制度，主要針對「面談制度」、「查察」、「強制出境 及收容」三個部分。
最後，於第六章嘗試提出保障無證移民的主張，並針對可能遭受到的質疑提
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出回應。而即使在無證移民取得合法身分前，其在法律上是否有哪些應受保障之 權利。並參考美國、歐洲給予無證移民合法化的經驗，主張臺灣亦應針對境內之 無證移民，於符合一定條件後，給予其取得合法身分之機會。
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第二章 無證移民在台灣
本章一開始先介紹台灣國境管理之概念、法理基礎及相關法令，其次介紹邊 境管制與境內管理的各種制度，再者，嘗試整理台灣的無證移民群體及其困境，
並檢討現行法令與實務對於這些群體有哪些不合理的對待。
須在此說明的是，受限於目前國內對於無證移民的實證研究成果有限，1以 及作者本身在能力與時間上之限制，本章對於台灣無證移民群體的介紹，主要針 對相關社會學文獻、碩士論文、新聞及網路資源等資料進行整理，而作者從參與
須在此說明的是，受限於目前國內對於無證移民的實證研究成果有限，1以 及作者本身在能力與時間上之限制，本章對於台灣無證移民群體的介紹，主要針 對相關社會學文獻、碩士論文、新聞及網路資源等資料進行整理，而作者從參與