第四章 併購流程中的適用法律
第二節 併購預備階段－併購對象盡職調查
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年 國外公司 國內公司 併購內容 併購後的形勢或變 化
史上第二大收購 案。最終以收拜告終
12月20日屆滿，商務 部認為此併購案影 響複雜，因此決定實 施進一步審查，並於 2009年3月18日作 出禁止集中的決定。
資料來源：本研究整理 5. 金融
其他行業的外資併購也方興未艾，在銀行等金融業，從 1996年亞 洲開發銀行(ADB)收購中國光大銀行3.29%的股權開始，外資入股國內 銀行業的步伐一直就沒有停止過。尤其是2001年12月中國加入世界貿 易組織後，外資入股國內銀行業的限制得到進一步放鬆。在簽署世貿協 議的當月，國際金融公司 (IFC)就以2.235億元收購南京市商業銀行15%
的股份。2003年12月，中國銀監會發佈的「境外投資人入股中資金融 機構管理辦法 」深刻影響外資入股行為，其中第八條規定：「單個外資 機構入股國內銀行業金融機構的上限低於20%；外資累計投資低於 25%，被入股機構的銀行性質和業務範圍保持不變」。截至2005年底，
共有18家境外金融機構入股了16家中資銀行，投資金額近130億美元。
2004年初由恒生銀行、國際金融公司和新加坡政府直接投資有限公司三 家聯合投資興業銀行的比例就達到最高限 24.98%。2004年8月英國滙 豐銀行(HSBC) 以144.61億元收購交通銀行19.9%的股份成為交通銀 行第二大股東，更是名列2004年中國「十大併購事件」的榜首。同年，
新橋收購深發展；2005 年3 月，日本ING 銀行簽約北京銀行，購買其 19.9%股權；同年6 月，美國銀行、新加坡淡馬錫分別以25 億、14 億 美元入股建設銀行；同年8 月，蘇格蘭銀行以31 億美元獲得中國銀行 10%股份；新加坡磐石基金公司取得了華夏銀行20.86%的股權；。2006 年，花旗財團31 億美元購得廣發銀行85.6%股份；外資也大量入股城 市商業銀行86。外資入股比例都已逼近「境外投資人入股中資金融機構 管理辦法」規定的上限87。 在證券業，高盛與北京高華證券公司合資成 立高盛高華證券公司(事實上是控制)。在保險業，匯豐、高盛、摩根在 2005 年聯合收購平安保險集團股份(已持有19.9%)。
86如重慶商行向凱雷投資集團、香港大新銀行出售24.9％股份的協議，加拿大豐業銀行、澳 大利亞聯邦銀行、德國投資與開發公司、國際金融公司等投資上海銀行以及西安市、濟南市、
杭州市和南充市商業銀行，投資額度爲12 億美元。2007 年夏天，義大利第二大銀行Intesa Sanpaolo 出資約1 億歐元，取得青島市商業銀行19.9%股份；加拿大楓葉銀行也入股大連銀 行獲20%股份。
87 鄭曦，外資併購與中國金融安全，貴州省商業學校，2008 年 11 月，第 42 頁
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案例分析一：花旗財團收購廣東發展銀行
【併購方】
花旗集團作為全球卓越的金融服務公司，在全球一百多個國家約為二億 客戶服務，2006年，花旗集團以1萬億美元的資產在「福布斯」雜誌公 佈的全球企業2000強中排名第一。花旗在中國的歷史可追溯至1902年5 月，是首家在中國開業的美國銀行，如今，花旗銀行已成為中國首屈一 指的外資銀行之一。
【被併購方】
廣東發展銀行是經中國人民銀行批准組建的中國第一批股份制商業銀 行之一，是中國金融體制改革的重要成果。1998年9月8日正式開業。
註冊資本為人民幣35億元，總部設於中國廣州市。
【參與併購方】
法國興業銀行集團，1864年5月4日成立，1945年國有化；並於1987年 7月29日成為第一家私有化的法國銀行；為歐元區金融服務業龍頭集團 之一，法國最大的企業之一。2005年純收益為192億歐元，淨盈利為44 億歐元。
中國平安保險，中國第一家以保險為核心的，融證券、信託、銀行、資 產管理、企業年金等多元金融業務為一體的緊密、高效、多元的綜合金 融服務集團。公司成立於1988年，總部位於深圳。2004年6月和2007 年3月，公司先後在香港聯合交易所主板及上海證券交易所上市，股份 名稱「中國平安」。從保費收入來衡量，平安人壽為中國第二大壽險公 司，平安產險為中國第三大產險公司。
【過程】
1. 2005年1月，廣東發展銀行重組引資備受國內外矚目，廣東發展銀 行的全國性金融牌照意味著誰能在競標中脫穎而出，誰就能在全國 性市場的開拓方面邁出得天獨厚的一步。因此先後共有40多家國內 外潛在投資者表達了強烈興趣和投資意向88。
2. 2005年4月中，監管部門明確提出要按照銀監會「境外金融機構投 資入股中資機構管理辦法」第八條規定的單一外資股東不得超過 20%、多家合計不得超過25%的外資持股上限。要求調整競購廣東 發展銀行股權的外資比例89。在調整外資比例的壓力下，，凱雷和 Proparco不得再繼續參與廣東發展銀行股權的競標。並且明確要求 競標各方不得進行提價，如此一來，競標比例調整將成為唯一可變 因素。且按照花旗提交的方案，花旗一家就占40%，遠遠超出原定 規範。
88周狄倫，法興集團董事長溥敦:我們自信能成功重組廣發行，第一財經日報，2006 年 10 月 9 日，A 版
89于曉娜，凱雷退出廣發行競標，花旗、國壽避開“外資底線＂， 南方報業傳媒集團-21 世 紀經濟報導，2006 年 7 月 18 日，第 15 頁
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3. 2005年7月，廣東發展銀行擇優向其中20多家發出了正式邀請。按 照「公開、公平、公正」的原則，經過多輪談判和慎重甄選，3家投 資者團隊進入最後競投階段。
4. 2005年9月，中國銀監會強調，中國將進一步推進銀行業的開放，
但暫時仍將堅持此前有關外資對中資銀行的持股限制。這一言論被 參與廣東發展銀行重組的各路投行認定是國內繼續加強對外資控股 權控制的強烈信號90。
5. 2005年12月，美國花旗集團、法國興業銀行集團、中國平安保險為 首的三大財團向廣東發展銀行遞交了最終報價，並在2006年8月31 日向廣東發展銀行遞交了最終要約，針對重組後的廣東發展銀行約 85%的股權，以花旗集團為首的競標團的出價241億元，法國興業銀 行為首的競標團出價為235億元，中國平安保險(集團)公司
(2318.HK)(下稱「平安」)出價為226億元。廣東發展銀行及其聘請 的仲介機構按照「購股價格選高不選低、政府免責、降低政府風險 條款、選好不選差，價格和其他條款完美結合、有利於廣東發展銀 行未來健康發展」等選擇標準，對三個團隊各方面的條件進行了比 較分析，最終選擇美國花旗集團牽頭的金融財團獲得購買中國廣東 發展銀行85.58%股份的權利(其中，擬持股比例為花旗集團20%、
中國人壽20%、國家電網20%、中信信託12.8488%、普華投資8%、
IBM信貸4.74%91。
6. 按照廣東發展銀行與花旗集團簽署的技術合作與協助協定，花旗集 團將向廣東發展銀行提供風險管理、財務控制、資訊技術、內部控 制、公司治理、資產負債表管理、人力資源管理和金融創新等八個 方面的支持與協助。
【啟示】
對於花旗、法興兩大巨頭在中國政府明確外資持股限制後，選擇引
90石朝格，廣發行重組競標方案已上報，花旗競標團出價最高，達 241 億元，中國證券報，
網址：http://www.cs.com.cn/ (last visited on 15/5/2010)
91王小明，廣發行最後一輪標書，平安將引入神秘外資行，南方報業傳媒集團-21 世紀經濟報 導，2006 年 9 月 21 日，第 21 頁
92商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法第 8 條：「商業銀行的關聯法人或其他組織包 括：（一）商業銀行的主要非自然人股東；（二）與商業銀行同受某一企業直接、間接控制的 法人或其他組織；（三）商業銀行的內部人與主要自然人股東及其近親屬直接、間接、共同 控制或可施加重大影響的法人或其他組織；（四）其他可直接、間接、共同控制商業銀行或 可對商業銀行施加重大影響的法人或其他組織。本辦法所稱主要非自然人股東是指能夠直 接、間接、共同持有或控制商業銀行 5%以上股份或表決權的非自然人股東。本辦法所指法 人或其他組織不包括商業銀行。本條第一款所指企業不包括國有資產管理公司。」及第 8 條：「本辦法所稱控制是指有權決定商業銀行、法人或其他組織的人事、財務和經營決策，
並可據以從其經營活動中獲取利益。本辦法所稱共同控制是指按合同約定或一致行動時，對 某項經濟活動所共有的控制。本辦法所稱重大影響是指不能決定商業銀行、法人或其他組織 的人事、財務和經營決策，但能通過在其董事會或經營決策機構中派出人員等方式參與決 策。」
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入七家中資戰略投資者的妥協做法，包括要求中方參股者放棄管理權、
外方有單獨增資的權利及外方有從中方股東手中回購股份的權利。因此 今後法規允許時，外資可優先增資或回購，使其股份占比達到51%。這 項合同可以說對外資而言，進可攻退可守，不僅取得當前的併購機會，
並且買到未來控股的權利。
再者花旗在遞交最後標書的前夜，將凱雷退出留下的競標空缺，交 予旗下的美國第一聯合資本公司(AFC)。第一聯合資本公司是花旗集團 全資收購的子公司，對於二者計畫持有的股份是否應該合併算作花旗的 總持股比例，存在較大爭議。亦即花旗或法興透過其控股公司加盟而使 得控股比例超過20%，來達到間接控股的目的，實際上違反關於外資持 股比例上限的規定。根據銀監會「商業銀行與內部人和股東關聯交易管 理辦法」92第8、9條明確規定，商業銀行的關聯法人或其他組織包括其 他可直接、間接、共同控制商業銀行或可對商業銀行施加重大影響的法 人或其他組織。而共同控制是指按合同約定或一致行動時，對某項經濟
再者花旗在遞交最後標書的前夜，將凱雷退出留下的競標空缺，交 予旗下的美國第一聯合資本公司(AFC)。第一聯合資本公司是花旗集團 全資收購的子公司，對於二者計畫持有的股份是否應該合併算作花旗的 總持股比例，存在較大爭議。亦即花旗或法興透過其控股公司加盟而使 得控股比例超過20%，來達到間接控股的目的，實際上違反關於外資持 股比例上限的規定。根據銀監會「商業銀行與內部人和股東關聯交易管 理辦法」92第8、9條明確規定，商業銀行的關聯法人或其他組織包括其 他可直接、間接、共同控制商業銀行或可對商業銀行施加重大影響的法 人或其他組織。而共同控制是指按合同約定或一致行動時，對某項經濟