法律角度

http://blog.sina.com.cn/s/blog_5e2a130f0100e362.html(last visited on 12/5/2010)

職能規劃

‧ 國

立 政 治 大 學

‧

Na tiona

l Ch engchi University

可權由公司董事會行使，那麼應由董事會形式收購決議，決議是公司作 為併購方開展收購行為的基礎文件。如果併購方為個人，由個人直接作 出意思表示即可。

三、 目標公司召開股東大會，其他股東放棄優先購買權。

這點是基於的「公司法」規定而作出的相應安排，股權收購實質上 是目標公司股東對外轉讓股權的行為，該行為必須符合「公司法」及「公 司章程」的規定。根據「公司法」規定，股東轉讓股權必須經過公司持 表決權股東過半數同意，其他股東對轉讓的股權在同等條件下有優先購 買權。那麼要順利完成收購，目標公司的股東必須就上述事項召開股東 大會並形成決議，明確同意轉讓並放棄優先購買權。上述股東會決亦是 收購和約的基礎文件。

四、 對目標公司開展盡職調查，明確要收購標的的基本情況。

在盡職調查過程中，律師必須本著勤勉、謹慎之原則，對被調查標 的做全方位、詳細的瞭解，在此過程中，必要情況下可聘請相關會計師 事務所予以協助調查。盡職調查所形成的最終報告將成為併購方簽定收 購合約的最基本的判斷，對盡職調查的內容，可根據「律師承辦有限公 司收購業務指引」規定的內容操作，實踐中根據收購的目的作出有側重 點的調查。

五、 簽訂收購協議

在前述工作的基礎上，雙方就收購問題最終達成一致意見並簽署收 購協定，收購協定的擬訂與簽署是收購工作中最為核心的環節。收購協 議必然要對收購所涉及的所有問題作出統一安排，協議一旦簽署，在無 須審批生效的情況，協定立即生效並對雙方產生拘束，同時協議亦是雙 方權利義務及後續糾紛解決的最根本性文件。因此必須包括下列條款：

1、收購標的的基本情況闡述；2、雙方的就本次收購的承諾；3、收購 價格；4、收購期限、方式及價款支付方式；5、收購前債權債務的披露、

被併購方涉及抵押、擔保、訴訟、仲裁的披露及違反相關義務股東的擔 保責任；6、收購前債權債務的安排及承諾；7、保密條款；8、違約責 任；9、爭議解決。當然協定內容並不僅僅是包含這些條款，就相應事 項可以另外作出安排。

六、 後續變更手續辦理

股權收購不同於一般的買賣，必然涉及股東變更、法人變更、修改 公司章程等問題，對於上述變更及辦理登記手續，目標公司及其股東必 須履行相應的協助義務；因此建議股權轉讓款的支付應拉長支付時間，

預留部分保證金待上述程序辦理完畢時支付。

第二項「外國投資者併購境內企業暫行規定」的併購流程

依據「外國投資者併購境內企業暫行規定」，外資併購一般分為以 下步驟：

‧ 國

立 政 治 大 學

‧

Na tiona

l Ch engchi University

一、 盡職調查：在這個階段，律師主要代理境外投資者對境內企業的 主體資格、債權債務關係、資產的合法性進行核查。

二、 參與談判：由於境外投資者對中國的法律法規、市場狀況不熟 悉，所以在律師參與談判可以為境外投資者爭取價格上的迴旋餘地。

三、 併購協議設計：在大的框架通過談判敲定之後，要通過併購協議 來落實一些細節問題，如股權轉讓如何實施，企業職工如何安置，

報批職責分工及付款進度等。

四、 合資合同及公司章程設計：一般外商投資服務中心會提供相應的 範本，但合同和章程是今後合資企業運作的綱領，必須給予高度重 視，要充分考慮各方股東的權利、利益和責任，以及公司管理的科 學性、運作效率等多方面的因素。

五、 文件準備及報批：儘管中國政府一直在精簡審批程序，但需要準 備的文件還是相當複雜¹⁸⁵。需要注意的是這個環節可能需要一些前 置步驟，比如經營範圍必須預先調整、企業名稱的變更等。

六、 工商稅務變更登記：工商變更登記相對審批簡單，僅需按照相關 程序辦理。稅務變更登記則必須考慮併購之後可以享受哪些優惠政 策。

第三項 中華全國律師協會的收購步驟

中華全國律師協會2005 年 3 月 17 日印發「律師承辦有限責任公 司收購業務指引」的通知中第4 條說明一般有限責任公司的收購步驟：

一、 併購方與目標公司或其股東進行洽談，初步瞭解情況，進而達成 收購意向，簽訂收購意向書。

二、 併購方在目標公司的協助下對目標公司的資產、債權、債務進行 清理，進行資產評估，對目標公司的管理構架進行詳盡調查，對職 工情況進行造冊統計。

三、 由收購雙方及目標公司組成工作小組，草擬並通過收購實施預 案。如屬資產收購或債權收購的，律師應當提示委託人，根據收購 專案開展的實際需要工作小組成員中可以有債權人代表參加。 收購 雙方及目標公司債權人代表組成小組，草擬並通過收購實施預案。

四、 在資產收購或債權收購中，可以由債權人與被併購方達成債務重 組協定，約定收購後的債務償還事宜。 債權人與被併購方達成債務 重組協定，約定收購後的債務償還事宜

五、 收購雙方正式談判，協商簽訂收購合同。

六、 雙方根據公司章程或公司法及相關配套法規的規定，履行各自內 部關於收購事宜的審批程序。 雙方根據公司章程或公司法及相關配

185 詳參第四章第八節併購履約階段－併購審批作業

‧ 國

立 政 治 大 學

‧

Na tiona

l Ch engchi University

套法規的規定，提交各自的權力機構如股東會就收購事宜進行審議 表決。

七、 雙方根據法律、法規的要求，將收購合同交有關部門批准或備 案。

八、 收購合同生效後，雙方按照合同約定履行資產轉移、經營管理權 轉移手續，涉及債權收購的，依法履行對債務人的通知義務，並依 法辦理包括股東變更登記在內的工商、稅務登記變更手續。 收購合 同生效後，雙方按照合同約定履行資產轉移、經營管理權轉移手續，

除法律另有規定外應當依法辦理包括股東變更登記在內的工商、稅 務登記變更手續。

1. 將受讓人姓名或者名稱，依據約定及受讓的出資股權額記載於目 標公司的股東名冊。

2. 自股東發生變動之日起 30 日內向工商行政管理部門申請工商變 更登記。

九、 針對涉及國有獨資公司或者具有以國有資產出資的公司收購 時，應注意：

1. 根據國有資產管理法律法規的要求對目標公司資產進行評估。

2. 收購項目經國有資產管理部門審查和批准。

3. 收購完成時根據國有資產管理法律法規的要求辦理資產產權變 更登記手續。

十、 針對收購外商投資企業出資的，應當注意：

1. 如收購外方股東出資股權，應保證合營專案符合國務院「外商投 資產業指導目錄」的要求，做出新的可行性研究報告，並遵守法 律法規關於外商投資比例的規定。如因收購外方股東出資股權導 致外資比例低於法定比例，應辦理相關審批和公司性質變更手 續。

2. 涉及合營企業投資額、註冊資本、股東、經營專案、股權比例等 方面的變更，均需履行審批手續。