第二章、 國際反競爭行為型態、管制困難與解決方法
第四節、 欠缺多邊國際競爭法規範
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第四節、欠缺多邊國際競爭法規範
本文發現，為打擊跨國的反競爭行為，實有必要透過競爭法主管機關之間進 行執法合作，以及進行競爭規範的調和。是以透過多邊場域來推動競爭規範之調 和與執法合作，打擊國際間的反競爭行為，乃一大理想。惟WTO 之體制龐大，
如欲推動多邊的競爭協定，使其成為其具拘束性的WTO 架構協定（WTO Covered Agreement）之一部，其實相當不容易。WTO 採單一認諾（Single Undertaking）
制度，除少數複邊協定可自由選擇是否簽訂外，會員國必須承擔WTO 架構協定
（WTO Covered Agreements）的所有義務，因此如欲在 WTO 共識決的談判場域 上推動多邊競爭規範，可以想見困難重重。
實際上，前述問題早於1940 年代的哈瓦那憲章草案（the draft 1948 Havana Charter for the ITO）便開始被討論。該草案第 46 條第 1 項要求每一會員國應採 行適當措施並應與國際貿易組織合作，以對於生產或貿易的擴張有負面影響，及 影響該憲章第1 條目的達成之私人或公營事業主體所進行的商業行為，防止其有 妨礙競爭、限制市場進入、或增加獨占的控制，以影響國際貿易。該草案並將各 種限制競爭的行為加以例示規定53。惟ITO 因美國國會不同意而告失敗，該草案 未能實行。
ITO 失敗後，GATT（General Agreement on Tariffs and Trade, GATT）借用 ITO 籌備委員會之秘書處，仍維持國際組織一般之運作。時至 GATT 之烏拉圭談 判回合（1986-1993），各締約國決議成立 WTO，以德國學者為首的一群專家組 成國際反托拉斯法案工作小組（International Antitrust Code Working Group），又 稱慕尼黑小組（Munich Group），向 GATT 提出一份「國際反托拉斯法典草案」
（Draft International Antitrust Code, DIAC），此草案預計將成為 WTO 附件四下
53 羅昌發，「競爭法與競爭政策之國際合作：我國經驗之回顧與前瞻」，公平交易季刊，第 10 卷 第3 期，146-147（2002）。
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的複邊貿易協定之一54。
DIAC 包含六大目標、五大原則、三大實體規範以及獨立的爭端解決機構（國 際反托拉斯小組）與執行機構（國際反托拉斯局）。其六大目標為更進一步開放 市場、管制輸出卡特爾、尋求「傾銷」與「掠奪性定價」（predatory pricing）之 共同規範、創造共同規範降低商業活動的遵法成本、以全球立場評估反托拉斯案 件、擴大國際的競爭法調和。
DIAC 規定其執行機關為國際反托拉斯局，其主要職責包括：監督各成員國 之競爭法主管機關、要求各成員國競爭法主管機關採取執法行動、在成員國領域 內的法院對私人提反托拉斯訴訟、對於不履行國際反托拉斯法案義務之成員國向 國際反托拉斯小組提告。至於DIAC 規定的獨立爭端解決機構－國際反托拉斯小 組，其係一常設組織，當成員國經過互相諮商仍未能解決衝突時，其受理成員國 對他成員國不履行國際反托拉斯法案義務之控訴。而國際反托拉斯小組作成之裁 定具有法律上拘束力，敗訴國因而必須移除違反措施，例如修改其內國法律。
DIAC 的五大原則如下：第一係適用內國實體法的原則，對於國際反競爭行 為可以以會員國內國法直接適用；第二係國民待遇原則（national treatment principle），在各會員國領域內，本國人與外國人承擔相同的競爭法義務；第三 係最低標準原則（mimimum standards），DIAC 要求各會員國提供最起碼的競爭 法保障；第四係國際程序發動權（international procedural initiatives），指協定本 身可以作為私人在會員國領域內訴諸救濟之依據，而國際反托拉斯局亦可根據協 定內容要求成員國競爭法主管機關執法，甚至可在國際反托拉斯小組控訴成員國 違反國際反托拉斯法案義務；第五係跨國原則，單純國內案件不在DIAC 討論範 圍。
54 謝孟珊，國際競爭法的調和，國立政治大學法律研究所碩士論文，120-121（2005）。
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DIAC 對於解決國際反競爭行為之理想，並非瞄準各主管機關之執法合作，
而是訂立實體規範，其針對三大類反競爭行為類型進行規範：其一是水平與垂直 之限制（horizontal and vertical restraints），其內容包含水平及垂直之卡特爾、智 慧 財 產 權 濫 用 等 ； 其 二 是 市 場 力 的 集 中 （control of concentration and restructuring），即有關結合管制之規範；其三是支配地位之濫用（abuse of dominant position），相當於本文前述濫用市場力之單方行為。
DIAC 在 WTO 成立時，還是未能成為 WTO 協定之一部分，雖然其優點顯 而易見，有助打擊國際反競爭行為，而在歐洲受到支持，但以美國為主的多數國 家均認為DIAC 多數條款不具彈性，影響國家在競爭政策上的主權，在多數國家 否定下，DIAC 終告失敗55。
1996 年新加坡部長會議設立了貿易與競爭互動工作小組（Working Group on the Interaction between Trade and Competition Policy, WGTCP）；2001 年 11 月 WTO 第四屆杜哈(Doha)部長會議，就有關貿易與競爭政策的互動，通過了以下 三段決議文56：
55 同上註，133-134。
56 23. Recognizing the case for a multilateral framework to enhance the contribution of competition policy to international trade and development, and the need for enhanced technical assistance and capacity-building in this area as referred to in paragraph 24, we agree that negotiations will take place after the Fifth Session of the Ministerial Conference on the basis of a decision to be taken, by explicit consensus, at that session on modalities of negotiations. 24. We recognize the needs of developing and least-developed countries for enhanced support for technical assistance and capacity building in this area, including policy analysis and development so that they may better evaluate the implications of closer multilateral cooperation for their development policies and objectives, and human and institutional development. To this end, we shall work in cooperation with other relevant intergovernmental organisations, including UNCTAD, and through
appropriate regional and bilateral channels, to provide strengthened and adequately resourced assistance to respond to these needs. 25. In the period until the Fifth Session, further work in the Working Group on the Interaction between Trade and Competition Policy will focus on the clarification of: core principles, including transparency, non-discrimination and procedural fairness, and provisions on hardcore cartels;
modalities for voluntary cooperation; and support for progressive reinforcement of competition institutions
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23.基於承認多邊架構對促進競爭政策對國際貿易發展帶來的貢獻，並承認 第24 段所提及在此領域內的更進一步技術協助與能力建置的需要，部長們因此 同意，將在第五屆部長會議後，基於在該屆部長會議依照明白的共識所另行作成 的決議，就將來談判的形式，展開談判。
24.部長們承認開發中國家與低度開發國家在此領域中獲得進一步技術協助 與能力建置的需要(包括政策分析與發展，使其更可以評估更緊密的國際合作對 其經濟發展之政策及目標、以及人力與機構發展，可能產生的含意)。為達此目 的，吾等應與其他相關政府間組織(包括 UNCTAD)合作，並透過適當的區域性與 雙邊管道，對此種需求，提供強化的且足夠資源的協助，以作為回應。
25.在第五屆部長會議召開前的這段期間，貿易與競爭政策互動工作小組的 進一步工作，將著重在澄清：核心原則(包括透明化、不歧視與程序的公平性、
及核心卡特爾的規定)；自願性合作的形式；以及透過能力建置，支持開發中國 家競爭機構的逐漸強化。就此，開發中國家與低度開發國家參與者的需求及處理 此等問題的適當彈性，均應被納入考量。
2003 年坎昆部長會議在競爭議題，沒有達成任何共識；進而 2004 年 WTO 總理事會決定，貿易與競爭政策之互動不再構成杜哈部長宣言工作計劃之一部，
因此在杜哈回合中將不會再有競爭相關議題之談判57。雖競爭議題的談判活動與 相關工作計畫嘎然停止，但是WTO 秘書處對於會員國與有興趣加入 WTO 的國 家，仍提供競爭法與競爭政策方面的技術協助。
綜上述，多邊的競爭規範經歷多次挫敗。第一次挫敗是 ITO 哈瓦那憲章，
草創 ITO 的哈瓦那憲章曾經納入競爭議題，但是後來 ITO 並未成立；第二次挫
in developing countries through capacity building. Full account shall be taken of the needs of developing and least-developed country participants and appropriate flexibility provided to address them.
57 WTO, “Interaction between Trade and Competition Policy,”
http://www.wto.org/english/tratop_e/comp_e/comp_e.htm, last visited on date: 2015/4/14.
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敗是DIAC，在籌設 WTO 的準備階段，DIAC 原本將成為 WTO 的複邊貿易協定 之一，因未獲多數國家支持而不了了之；第三次挫敗是WTO 成立後的第一個談 判回合─杜哈回合亦未將「貿易與競爭」列入談判；第四次挫敗則指 WTO 的規 則談判已動彈不得，鑒於WTO 會員眾多、採單一認諾制度，且議案之通過採取 共識決，就現況來看，難以期待WTO 在不久的未來能夠推動多邊競爭規範。因 為多邊途徑一次次的挫敗，目前各國紛紛投入FTAs 或區域經濟整合來推動新規 則，包括競爭的規則。
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