第三章 商品複雜性所產生之問題以及法規範之必要性
第四節 法規範應如何介入
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135，以及銷售人員和客戶之充分溝通善盡適合性義務等，以減少投資 人不理性決策之問題，可供我國參考。
第三項 風險過度分散導致缺乏監控之誘因
商品包裝分拆銷售投資人，風險分散之下，單一投資人缺乏足夠 誘因監控該商品之風險，此一問題常見於公司以及基金治理當中，亦 為 2008 金融風暴之部分成因。可能之規範方式為要求商品之一定比 例由其他金融機構投資人(監管能力較高)或發行人本身持有(例如要 求發行不同條件債券時，其中次順位受償債券由發行人本身持有)
136。
第四節 法規範應如何介入
第一項 美國金融改革法案之因應
第一款 立法背景介紹
2008 年金融海嘯，以及 2010 年高盛投資銀行因涉嫌與衍生性商 品客戶對作遭美國證管會起訴之醜聞，暴露出過去對於大型金融機構、
衍生性商品之監管密度不足137。新型複雜金融商品欠缺透明性以及具 有高度槓桿操作之特性，使得損失加劇，投資人對市場喪失信心、系 統性風險感染引起大型機構接連倒閉，程度及影響係美國自 30 年代 大蕭條以來僅見，民間不滿聲浪迫使了政治的運作，加強金融消費者 保障之主張一時成為顯學，促使美國政府當局138對此展開相關規範之
135 Id., § 913, 陶德法案授權證管會制定金融推介人員對於客戶均負有一致性之信賴義務之規範，
於第四章討論銷售義務之比較法部分作介紹。
136 Steven L. Schwarcz, supra note 121, at 5.
137 美國總統歐巴馬於簽署陶德法案前之演講中表示，過去舊法缺乏對華爾街之責任歸屬，造成
有心人士操作、金融機構承受過高風險進而危及整體市場，此為過去兩年大衰退之主因，參考 Obama’s Remarks at Signing of Dodd-Frank wall Street reform and Consumer Protection Act,
2010/7/21, available at
http://www.cfr.org/united-states/obamas-remarks-signing-dodd-frank-wall-street-reform-consumer-prot ection-act/p22682. (last visited 2013/4/15)
138 歐巴馬要求立法加強控管衍生性金融商品，否則將否決國會通過之法案，並採納前聯準會主
席伏克爾建議，希望分開商業銀行與投資銀行的業務，減少銀行將自有資金投入高風險之私募基 金、避險基金投資，相關報導可參考：Edward Wyatt, Veto Threat Raised Over Derivatives, NY times,
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研擬改革。
美國財政部於 2009 年 6 月公布『金融監理改革白皮書─全新基 礎』(Financial Regulatory Reform)139，隨後於 2010 年 6 月參眾兩院協 商通過並於同年 7 月由美國總統簽署公布『陶德-法蘭克，華爾街改 革與消費者保護法案』140，美國總統歐巴馬並於參加 2010 年之 G20 以及 G8 會議前推崇此項法案可作為國際推動金融改革的藍本141。
第二款 陶德法之內容概述
分為 16 章節，內容多達 2,300 多頁之陶德法，被視為自 1933 年 經濟大蕭條制定 Glass-Steagle 法案以來最大規模的金融改革，陶德法 依循財政部先前提出之「金融監理改革白皮書」之改革方向，主要內 容可分為對於大型金融機構之管制以防範系統性風險、保護銀行客戶 及投資人者、強化政府監管之權力142。
1. 防範系統性風險以及針對大型金融機構之管制
系統性風險係指由於整體金融系統的不穩定，造成個別公司受到 感染或外溢的效果(contagion、spillover effect)波及，無法置身事外143， 常由政治、經濟社會等環境因素造成，由於系統性風險難以預測，幾
2010/4/16, available at http://www.nytimes.com/2010/04/17/business/17derivatives.html?_r=0. (last visited 2013/4/12)。前總統柯林頓亦於高盛弊案發生後，於 2010 年 4 月接受美國國家廣播公司訪 談時，坦承自己任內對於衍生性商品之規範不足，為錯誤之決策，參考 Even Harris, Clinton: I Was Wrong to Listen to Wrong Advice Against Regulating Derivativs ， 2010/4/17, available at http://abcnews.go.com/blogs/politics/2010/04/clinton-rubin-and-summers-gave-me-wrong-advice-on-d erivatives-and-i-was-wrong-to-take-it/. (last visited 2013 /4 /10)；以及中國時報社論，高盛惡搞─柯 林頓懺悔發人深省，2010/4/21。
139 Financial Regulatory Reform─A New Foundation: Rebuilding Financial Supervision and Regulation ， available at http://www.treasury.gov/initiatives/Documents/FinalReport_web.pdf. (last visited 2013/4/12)
140 Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, supra note 133.
141 相關報導可參考：Financial reform in America, A decent start, 2010/7/1, The Economist, available at http://www.economist.com/node/16481494. (last visited 2013/4/12)；陳家齊綜合外電，
美金改過關只剩一步，經濟日報，2010/6/26。
142 計畫主持人李桐豪，金融海嘯後全球金融改革方向之研究，台灣金融服務業聯合總會委託金
融研訓院執行，100 年 5 月。
143 相關資料可參考，CRS report R40877,Financial Regulatory Reform: Systemic Risk and the Federal reserve, by Marc Labonte. Available at http://assets.opencrs.com/rpts/R40877_20091028.pdf.
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理委員會(Financial Stability Oversight Council, FSOC)，負責監控金融 穩定並提出對於金融系統穩定有重大威脅之大型金融機構更嚴格的 管理規定。以及防止大至不能倒問題而訂定問題金融機構之處理原 則。2. 保護金融消費者
在聯準會下創立聯邦獨立機構─消費者金融保護局(Bureau of Consumer Financial Protection, BCFP)，依照陶德法案之規畫，聯邦存 款保險公司(Federal Reserve, Federal Deposit Corporation, FDIC)以及 金融管理局(Office of the Comptroller of the Currency, OCC)仍然執掌 銀行之監理，然而關於投資人保護之部分則移轉由新設立之消費者金 融保護局所主掌147，藉此呼應過去學者所批評金融監管過於重視金融 總體之健全(safety and soundness)而忽略個別投資人之保護問題。設立 之主要目的在於建立對金融消費者保護相關法律之一致性監理及執
http://www.llsdc.org/attachments/files/232/CRS-R41350.pdf. (last visited 2013/5/10)
146 伏克爾原則(Volcker Rule)，係由美國經濟學者暨前聯準會主席 Paul Volcker 所提出，被納入陶 德法案之規定中(§ 619, 12 U.S.C § 1851)，限制金融機構以自有資金從事高風險之投機交易時，
應受一定額度之限制避免承擔過高風險。
147 Archarya、Cooley、Richardson、Walter, Regulating Wall Street：The Dodd-Frank Act and the New Architecture of Global Finance, 75-76 (2010).
148 Dodd-Frank Act, supra note 133, § 1011, (a) BUREAU ESTABLISHED.—There is established in the Federal Reserve System, an independent bureau…will shall regulate the offering and provision of consumer financial products or services under the Federal consumer financial laws
149 Id. § 1021, (a) PURPOSE.—The Bureau shall seek to implement and, where applicable, enforce Federal consumer financial law consistently for the purpose of ensuring that all consumers have access to markets for consumer financial products and services and that markets for consumer financial products and services are fair, transparent, and competitive.
150 Id. § 1022 RULEMAKING AUTHORITY., (a) IN GENERAL.—The Bureau is authorized to exercise its authorities under Federal consumer financial law to administer, enforce, and otherwise implement the provisions of Federal consumer financial law. 相關討論參考蔡昌憲，美國金融消費者 保護規範之展望─以消費者金融保護局之創設為中心，月旦財經法雜誌，23 期，2010 年 12 月號，
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證券商、投資顧問以及理財規劃師(financial planner)之界線在金 融服務整合、市場活絡、商品服務多元化之後已經逐漸模糊難以區隔，
因此授權證管會研擬規範，課以金融服務之推介人員一致化之信賴義 務規範(Fiduciary Duty)，以強化對投資人之保護。
第二項 我國法規範之因應處理
第一款 金融風暴於我國交易糾紛之背景
結構型商品於我國引起交易糾紛者主要在於銀行代銷之連動債 部分，導致國內投資人損失慘重，引起社會廣泛重視，監察院亦主動 對於金融監理機關及銷售機構展開糾舉調查151，指出國內之金融監理 機關以及金融銷售機構有下列缺失。
1. 銷售連動債之銀行理財專員專業不足
銀行辦理受託連動式債券業務，惟全行理財專員中，竟有 40﹪
尚未取得信託專業審定合格服務證；亦有銷售連動債之「產品說明及 風險預告書」係由未具信託業務人員證照登錄之行員對客戶進行說明 者。
2. 商品說明書之記載與實際情況不符
已敘明「不適合不具有經驗之投資者」，惟仍有銷售之情形，未 依據不同類型之連動債標的定義最低收益風險或未揭露最低收益風 險、本金轉換風險。實際收取費用有高於產品說明書或契約條款所載 費率上限，且未通知客戶。
3. 業者之不當銷售行為
針對爆發爭議之各大銀行，整理出 32 件代表性之不當銷售行為，
例如對報酬於顯著處揭露，風險則未等同揭露；對無投資期貨、選擇 權及其他衍生性金融商品經驗，且年齡超過 70 歲之客戶，銷售結構 複雜且不保本之連動債等情事。
頁 187 以下。
151 程仁宏、杜善良委員，監察院財政及經濟委員會議，第 16 號報告，2009 年 1 月 20 日。
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第二款 金融風暴發生伊始，相關規範以及爭議處理情形
第一目 業者行為義務之實體規範
一、規範架構
對於金融業行銷金融商品或服務之行為，規範位階多屬於自律規 範、行政規則之層次，當碰到銷售爭議時，投資人於訴訟上之請求權 基礎仍必須回歸民法、信託法、信託業法152。缺乏專法規範之下，導 致實務紛爭發生時須逐一檢視交易之基礎法律關係以尋求銷售機構 之責任基礎，對於金融業之行為規範缺乏統一明確之標準，徒增交易 雙方訟爭之成本。
二、資訊揭露為金融業者之主要義務
由於連動債之複雜抽象以及高度專業性，投資人多藉由銀行業之 理財專員之推薦介紹進而投資該商品，因此銷售人員應善盡資訊之說 明揭露，以供投資人作為判斷，如此要求投資人對投資結果負責始為 合理。因此過去對於金融業者銷售商品服務之規範上，係以資訊之說 明揭露為主，實務上發生交易糾紛時，主要影響訴訟勝敗以及賠償比 率之爭執點亦往往在於銷售方是否善盡資訊說明揭露之義務，並且衍 伸出說明揭露之方式、內容、時點等問題。
第二目 爭議處理程序
投資人所購買之保本型商品已成過眼雲煙之下，如何建立公正、
迅速、有效之爭議處理機制以解決問題即為各界所關心，蓋其對於恢 復市場信心以及重建健全之整體金融環境均有所助益。
關於金融消費爭議之處理，我國並未設置單一專責處理機構，除 了訴諸法院之審判以外，投資人得向各銀行或銀行公會之申訴窗口申
152 王志誠，金融行銷之控制及法制變革：金融消費者保護法之適用及解釋，萬國法律第 179 期，
頁 2，2011 年 10 月；李智仁，金融服務業行銷監理規範之臺灣經驗，月旦財經法雜誌，第 31 期，頁 168，2012 年 12 月。
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http://www.banking.gov.tw/ch/home.jsp?id=19&parentpath=0,5. (last visited 2013/4/20)154 中華民國銀行公會金融消費爭議案件評議委員會組織及評議程序規則第 6 條：「申請評議案件，
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(last visited 2013/11/12)
156 七大爭議包括：一、在購買當時的信託契約沒有簽名或蓋章，二、銀行與理專沒有先執行認 http://www.banking.gov.tw/ch/home.jsp?id=19&parentpath=0,5. (last visited 2013/11/12)
158 98 年金管銀(三)字第 09830000910 號函。
159 銀行公會新聞稿，2010 年 1 月 6 日，available at http://www.ba.org.tw/dispath-2.aspx?sn=81. (last visited 2013/11/12)
160 銀 行 公 會 國 內 連 動 債 爭 議 案 件 統 計 週 報 ， 2013/11/7 ， available at
160 銀 行 公 會 國 內 連 動 債 爭 議 案 件 統 計 週 報 ， 2013/11/7 ， available at