執行之效果

法律之執行所涉及的領域，在法律的討論中幾乎一片空白，因為政治 與法律的壁壘分明導致此議題完全被忽略，但是，此部分所討論之議題卻 是政治、法律最需要密切結合之處。因本文著重於法律執行之效果研究，

因此僅就法律執行之效果討論之。

第一項 法律系統論(legal systemtism)

在論述法執行的效果之前先談一項很新穎的理論，就是法律系統論，

以系統論之方式來談法律，此乃一非常先進的論述觀點。

壹、緣起：形成此─理論之源頭

1.新生物學：和舊生物學之最大差異就是反對、質疑物競天擇理論(就 生物學之典範)的直線擴張概念，而以生態圈這種非線性的概念來看 生物得發展，他強調物種間的相互影響。生物或生態系統之淘汰、發 展、存歿皆是各種因素間之相互作用來的，其變化是複雜的，而非簡 單的直線。

2.控制工程：反對直線運作的概念，而認為機械的運作乃是非線性不規 則的，因此一機器之生產流程往往非如人們所想像的那般簡單。

貳、概論

1.系統具有「自我指涉」之性質(self-refernce)。

任何東西只要成為系統即具自我指涉性，即系統內部之各要件相互作 用、影響，此乃一交錯影響，因此新生物學和控制工程理論才會認位 系統乃是複雜的多變的。而此交錯作用往往會有新的結果產生，即下 所要敘述的。

2.自我指涉作用之下系統具有「自我在生」(autopoiesis)之性質、力 量。會生新的共通語言、新的互動模式、新的共通想法…等，而這些 皆僅屬於此系統，乃是由系統內部而生的，而不能對他系統生直接之 影響，無論市法律系統、行政系統皆然，白話來說，即所謂的上有政 策下有對策。

3.在自我在全性之下系統運作對上位系統而言開放，但運作本身乃封閉 的(此乃自我再生概念運作之下的一種矛盾現象)。

對上位系統而言，下位系統係存於其下，故屬開放的。但就系統對外 來刺激之應變的產生過程來看，系統乃封閉的外界無從得知，如法律 政策學這門課的同學間即為一小系統，而有屬於此團體的語言、思考 模式且是和別人不同的，小系統對大系統(政法系)而言即為其中之一 個派系(白話的說法)，小系統和小系統間又各自運作各不相干，各系 統皆有其自身的一套運邏輯，用以面對同一外來刺激(如畢業旅行的 地點)，而此運作外界無從得知，外界僅知曉運作後之結果而已，此 即運作封閉。正因會自我再生故往往和大系統所預期的不同，會出現 許多出乎原來預期的東西，此即自我組織(srlf-organization)。

4.社會系統具有自我指涉性 (由(一)來看)。

社會系統亦為系統的一種，就如同一般系統一樣亦具有自我指涉性，

社會系統是透過溝通的方式來達自我指涉。不過社會系統是屬於大系 統，其下仍有許多小系統。

5.每一社會系統皆會產生新的次及社會系統 (由(二)來看)。

此乃是系統自我再生下之產物，即透過系統目我再生而形成次級系 統，如法律系統，行政系統…等等。

6.各社會系統之運作乃封閉的(由(三)來看)。

因此某系統想要干預別的系統是不可能的。法律亦為一種系統，所謂 的法律規範只是其自我再生之結果，故法律系統想要干預、規範他系

統是不可能的，而他系統也會在封閉的狀態下以自己的邏輯模式來因 應法律系統的規範。

7.法律系統是以 「規範性言談」為核心之社會次級系統。

其溝通之主要內涵即規範性言談，在立法的領域中透過名命的「應 為……….」之字句或「不該為………」之字句為其主要的內容及溝通 之核心。

8.法律體系本身具有自我再生性----會自行產生各種新的規範語言。

自己本身即會不停產生新的規範，我們所接觸到的法理判決、法諺 都屬於自我再生之產物，如關於陳總統的柔性政變訴訟中，法官所 提到的總統沒有言論自由的概念即屬一例。

9.立法、判決、執法皆系法律體系自我再生的結果，不會對其他社會體 系產生直接介入之改變，為此理論最令人震撼之處。

就像陳總統的柔性政變訴訟，其結果為陳總統敗訴，於是其發言人就 以等內部開會後再做決定，來回應媒體之詢問，所謂的內部開會也是 一種自我封閉運作，即以陳總統為首的系統的內部運作，而外來刺激 即該判決。判決出來之後陳總統之系統必不會人為自己有錯，故他必 然會有所對應，對法院之判決以自己之解釋方法來回應之，法院之判 決對他們是不會有影響的。行政法也是如此，行政法上之原理原則行 政機關會完全遵守嗎？也不會，這些原理原則之遵守只是學說上之討 論罷了，並不會直接的使行政機關受約束。又例如家庭暴力防治法施 行以後，是否真的解決家庭暴力問題？答案也是否定的，家庭暴力防 治法或許隔離了家庭中暴力之來源，但卻可能是其他倫理悲劇，況且 隔離暴力源並不能真正解決家庭暴力，使家庭回復和諧，甚至會使原 來的一般夫妻爭吵直接訴諸法律而造成不可挽回之情形。我們的法律 是站在男性的角度而來的，所以強調個人財產的保障，例如當夫妻要 離婚時只要給足膽養費即可，給錢了事，為何如此？從女性主義認識

論的角度來看：

（1）男人從小就由異性(母親)照顧因此他會想要脫離異性尋求自己個體 的獨立(最重要的價值)，因而不重視人的關係而強調個人財產的重 要性。一個男人會娶妻不過只是為了傳宗接代，對男人而言女人也 是財產的一種，在原始的部落中這種情形更為明顯。故男人會平等 對待女性或是照顧家庭照顧小孩都是由後天之教育而來，非天性使 然。

（2）但女性則恰恰相反，因為女人從小就由同性(母親)撫養長大，又加 上他們天生與男性不同之生理特徵，因此他們著重人與人的關係，

重視人跟人的結合，重群體大於重個人獨立乃他們的特色，所以與 人相處才是她們所在意的，而非個人的財產。現代法律正是由這種 男性觀點所主導，因此法律所保障的乃是個人財產權而非人與人之 間關係之存續，而此種法律給女性所造成之傷害極大，因為此種法 律往往造成女性的孤立。因為男人女人天性上的不同，再加上男女 再生理上的差異，導致男性女性許許多多認知的不同，進而引其各 型各色的衝突，而在此種衝突之下法律又再不停的自我再生，而形 成種種只有人類才理解的社會規範。

參、運用：法律執行之效果

1.法律之執行是法律系統自我再生之過程和結果：無論是判決、立法、

行政機關之執法都是一種自我再生。以文化資產之登錄為例，雖有文 化資產保護法的存在，但卻不一定能真正保護到一些古蹟，因為指定 成為古蹟以後，政府即成為主管單位，也就必需編列預算來維護修 復，即花納稅人的錢，故文化局不想登錄。以前沒有文化資產保護法 之時，文化局樂於受理古蹟之登記，但自從文資產保護法要求文化局 負保護維護之責時，文化局登記之意願反而下降，這也是一種再生。

2.執行本身不會產生直接的效果：以文化資產保護法為例，我們的社會 並不會因為此法之頒佈就變的重視文化資產的保護，也不會因為此法 之頒佈而使的文化資產就真的都被登錄了。

3.被規範的社會系統會在封閉的情形下，自我再生出各種的回應及新的 內容：好比說「高雄中都窯場」的問題，在文化資產保護法頒佈之前 徵收補償制度不甚明確，但頒佈後即有明白的表示要補償，因此就有 里長跟唐榮磚窯掛勾，在該場中買下一部份的地而成為所有人之一，

進而用爭取徵收金之方式使政府之後續規劃不能運作，反而不能保護 道古蹟，這便是被規範之對象自我再生出來的東西，這結果往往超出 立法者一開始所預期的，此亦體現出系統的複雜性。

第二項 法律系統論在法律政策上之運用

在前述已經解釋過何謂法律系統論，以下所要討論的，則是法律系統 論在法律政策上之運用情況。

壹、法律執行是執行系統「動態」的自我再生之過程。

法律政策在執行的時候，其本身的系統會不斷變化。在過去的學說，

都假設法律執行的體系(例如法院、司法機關)是靜態的，當一個法律的政 策擬定之後，系統就會用一種特定的組織型態來執行法律政策。所謂「動 態」，係指在一個法律政策下，法律系統會不斷的經由內部、外部的各種 刺激，而逐漸產生一些原本法規範中未為規定的事項。

以離婚為例，當法律執行體系發現離婚氾濫，許多人操作離婚來達成 其他目的時，法律體系就會產生自我運作，而產生限縮，限縮的方式便是 利用法律的解釋來操作。例如台東縣長利用與其妻子離婚，而達成任命其 妻為副縣長之目的。

貳、法律執行之效果亦是受影響之體系動態的自我再生之過 程，法律執行不具可預測性之效果。

1.法律之執行會使得其他體系受影響，但是受影響的體系是不確定的，

也就是不能確定會有哪些體系受到法律執行的影響。以台東縣長離婚 一案為例，誰也無法預測容易離婚這種法律現象，會被當作地方選舉 的政治利用工具，這是在司法環節體系之影響。

在行政法領域，例如環保法規規定，石化工業的污染罰鍰提高為 原來之十倍，因而使得各大石化工業上市公司的股價爆跌，影響股市 表現以及造成買賣股票的虧損；而金融市場受影響，連帶也影響營造 業，影響了營造業，就會造成房地產價格波動，房地產價格波動，可 能會使家庭負擔不起房價壓力，而連帶影響小孩的教育、生活……等 等，影響廣泛而不能確定其範圍。

2.因為是個動態的自我再生過程，因而使執行效果也不確定。

2.因為是個動態的自我再生過程，因而使執行效果也不確定。