外國證券投資信託架構

美國大多數的投資公司並不自己管理基金資產或參與投資操作〔15〕，而係依契 約委託投資顧問公司代為管理，但投資公司董事會對投資顧問公司基本方針與投資 決策，負有監督與指導的義務，同時由於投資公司之資產多由其所持有之證券組成，

但畢竟證券權利本質上屬於無體財產，故為了維護投資公司之資產免於被盜、遺失 或被侵占的風險，共同基金之資產依法必須由合格之美國銀行或在符合證管會規則 下，由國家證券交易所會員之證券商加以保管（Custody Rules），然保管機構的職 責僅止於保管資產與辦理股務，並未負積極監督投資顧問公司的責任。

此等投資顧問公司須依投資顧問法辦理登記註冊，且投資顧問契約內容應受投 資顧問法所規範，然而，實務上投資顧問公司不但負責基金的操作，而且多係背後 推動共同基金之投資公司發起人，因此對於投資公司之人事與營運多有舉足輕重的 影響力。「投資公司」雖具有一般股份有限公司的外觀，但由於投資顧問公司多在 幕後掌控投資公司運作（包括發起設立投資公司、選任投資公司董事等），然後再 與投資公司簽訂投資顧問契約以負責基金的實際運作，使投資公司獨立性大受影 響，故加重對經營階層的監控機制就成為美國證券投資信託法制的特色，茲簡述如 后：

1.要求一定比例以上的獨立董事：

已註冊之投資公司，其董事會成員至少須有百分之四十以上由與投資公司 不具利害關係者擔任。按此處所指的利害關係乃指對該投資公司，存在某些直 接或間接利益（例如擁有證券或擔任重要職員之職務）之關係人。根據 1999 年訂定及2001 年 5 月 12 日生效之修正案更明白指出，所謂利害關係人包括，

在之前六個月期間與該投資公司，或具有相同或相關投資顧問之其他投資公 司，有某些交易往來之公司的關係人。

2.股東選任投資公司董事：

一般而言，投資公司由股東選任董事。在某些情況下，現任獨立董事必須 提名可供選任之新任獨立董事名單。由上可知，因為投資公司董事會每年負責 審核並批准投資公司所締結的主要契約及投資顧問公司的任命，故法規規範投 資公司的董事須由股東選舉，並必須設置獨立董事，其目的在於期待獨立董事 能在批准任命投資顧問時，扮演關鍵性的重要角色，儘可能維護投資公司決策

4.2.2 日本證券投資信託架構

日本原採契約型證券投資信託〔15〕，但1998 年修訂之「證券投資信託及證券 投資法人法」第二條第一項規定證券投資信託的定義為：本法所稱證券投資信託者，

基於委託人之指示（含將指示權限之全部或一部委託於政令所定之人之情形下，該 政令所定之人所為之指示），以信託財產投資於特定有價證券之運用為目的而成立 之信託，並以分割其受益權於複數之人取得為目的者。同條第十一項將證券投資法 人定義為：將資產主要運用於有價證券投資為目的，依本法設立之社團。即為將法 人所得利益分配與構成員（投資人）為目的之營利社團法人，與前述美國公司型證 券投資信託模式相當。故日本之現行證券投資信託制度係兼採公司型及契約型二種 架構，茲因前項內容已論及公司型證券投資信託架構，本項僅針對契約型證券投資 信託作一簡述：

1.契約型證券投資信託特色：

(1)組織型態採契約型：日本之證券投資信託係由委託會社和受託會社（或是同 時兼辦信託業務之銀行）簽訂證券投資信託契約為始，而以此證券投資信託 契約為中心，規範委託會社（相當於我國之證券投資信託事業）、受託會社

（相當於我國之基金保管機構）以及受益人之權利義務關係；受益人則藉由 購買受益憑證進入證券投資信託關係中，取得受益分配請求權、本金返還請 求權等權利。委託人與受託人簽訂證券投資信託後，則為證券投資信託運作 之開始：

c證券投資信託財產因而設立；

d委託人得為信託財產運用之指示；

e受託人應為信託財產之保管及運用；

f受益憑證之應募人因而取得受益人之地位。

(2)特殊之二元構造：日本證券投資信託之契約關係實為一種特殊之二元構造：

就形式而言，證券投資信託契約係存在於委託會社和受託會社間，由委託會 社擔任委託人之角色、受託會社擔任受託人之角色；惟實質上，受益人多因 信賴委託會社之經營、投資能力始投資於該證券投資信託基金，將金錢交其 為專業上之投資管理，而委託會社亦依此信賴原則而為信託財產之運用指 示，故實際上，受益人與委託會社間，亦存在一種信託關係，委託會社在此 則具實質之受託人之角色，加上受託會社管理、執行投資行為之任務，委託 會社和受託會社實際上係共同為受益人之利益為基金之運用管理。茲以簡圖

圖4-1 日本之特殊二元構造之信託關係

資料來源：王育慧，「全權委託投資業務法律關係之研究」，〔15〕。

(3)證券投資信託為特定金錢信託：金錢信託即以金錢為信託財產的信託，如其 運用方法亦特定者（如購買特定證券），即為特定金錢信託。證券投資信託 其所募集者為金錢，故為以金錢為信託財產之金錢信託，又委託會社應詳細 指示運用之方式，故證券投資信託為特定金錢信託。

(4)兼具他益信託與自益信託性質：自益信託乃委託人為受益人之信託；他益信 託乃為第三人所設立之信託。委託會社得運用其指示權，而使不特定之多數 人取得受益權及表彰受益權之受益憑證，此方式較能保障受益人，此為他益 信託。惟實務運作上，在追加發行受益憑證時，通常會先使委託會社取得受 益憑證，再將之出售於投資人，此乃以自益信託方式設定證券投資信託，故 其實兼具二者之性質。

2.契約型證券投資信託分類：

(1)以其可否追加作一分類：

c單位型投資信託（unit type）：稱單位型投資信託者，即一旦設定之後，

即不允許有新的資金追加之情形。此種基金型態係將募集而來之基金當成 一獨立之單位為投資運用，其多有一定信託期間之規定，通常為數年，雖 不得追加設定，但可以中途解約。此種基金類似一種長期之儲蓄，也因其 固定性，基金通常可以為有計畫之長期投資，以上為此種基金之特色。

d追加型投資信託（open type）：追加型投資信託者，係指在募集信託基 金後，在當初契約約款所設定之額度之內，尚可以繼續追加設定資金者。

追加者所申購受益憑證之價格，則依申購當時之市價為之。此種基金通常 不會設有信託期間。

形式信託關係

（簽訂證券投資信託契約）

實質信託關係

受託會社 受益人

委託會社

4.3 我國證券投資信託事業之概況