第三章 中國外資併購法制政策演變與現行法律框架
第二節 外資企業在中國併購之發展
招商引資成為中國對外開放之基本國策後，關於外商投資法律體系逐漸 完善，吸引外資之規模相對提高107。目前中國每年利用外資之比例約佔全國 固定資產投資的 10%，外資企業之出口與進口均占全國總量 50%以上如 2006 年外商投資企業進出口情況108(表 1)，外資已然成為中國經濟發展之動力引擎 之一。
表 1 2006 年 1-9 月外商投資企業進出口情況表
全國 外商投資企業
金額 比去年% 金額 占全國比重% 比重+/- % 比去年
106 隨著中國國內競爭加劇及產業整體水帄提高，許多跨國公司在中國設立研發機構。根據 聯合國貿發會議調查，2006 到 2008 年，中國仍是對跨國投資最具吸引力的國家。同時，中 國正成為全球跨國公司海外研發活動的首選地，並有條件成為跨國公司服務外包的主要承接 地。2006/09/08 中國商務部發佈之《2006 中國外商投資報告》顯示，截至今年 6 月底，中國 累計實際使用外資金額達 6508 億美元，來華投資的國家和地區近 200 個，世界 500 強企業 約 470 家在華投資，外商投資設立的各類研發機構超過 750 個。自 1991 年起，中國已連續 15 年位列發展中國家吸收外資的第一位，佔發展中國家吸收外資總額的 20%左右。參照〈聯 合國報告：中國正成為跨國公司海外研發首選〉，《21 世紀經濟報道》，2006/09/10，
http://big5.xinhuanet.com/gate/big5/news.xinhuanet.com/fortune/2006-09/10/content_5072548.htm (last visited 2006/11/13)；又跨國公司在中國設立研發機構之利弊及成因分析，參照李劍華，〈跨國 公司在我國設立研發機構的成因分析〉，《中山大學學報論叢》，2002 年 06 期，全文轉載於 http://scholar.ilib.cn/Abstract.aspx?A=zsdxxblc200206010 (last visited 2006/11/13)。
107 就中國利用外商直接投資之方式變化而言，從早期多採取合資合作方式，部分採用獨資 方式，透過參股、控股、兼併或收購企業等跨國併購進入中國的外資較少；惟自 2001 年中 國加入 WTO 後外資政策形成，外商投資金額中獨資方式首次超過合資合作方式，達到總投 資金額的 51%，並有逐年擴大之趨勢，截至 2006 年為止，外商獨資比重約佔 2/3。
108 統計數據參見中國商務部網站，中國投資指南：
http://www.fdi.gov.cn/ltstatic/index.jsp?app=00000000000000000014 (last visited 2006/11/15)。
進出口總值 12726.1 24.26% 7426.57 58.36% 0.73 25.83%
出口總值 6912.31 26.50% 3999.23 57.86% 0.55 27.70%
進口總值 5813.79 21.70% 3427.34 58.95% 0.96 23.71%
投資 進口 設備
211.78
占三資企 業進口比 重
6.18% -1.26 2.80%
本研究整理 資料來源：中國商務部，外資統計，外商投資進出口統計
綜觀整體大環境，中國於 2006 年 WTO 過渡期屆期後陸續調整外資政 策，2006 年 10 月國務院正式對外公布關於內、外資企業所得稅合併議案已 於 2007 年 3 月通過《企業所得稅法》，達成「兩稅合一」之目標；此外，由 於中國不再存有資金飢渴，今後關於外資政策之擬定，將逐步轉為「中性」，
即逐漸取消各項對外資之優惠措施，而隨著外資政策逐漸縮緊，影響外資對 華投資之比重為其必然結果。以下就外資在中國併購市場運作之動機、模式 及特色與風險、成敗因素及其經濟效益整理如下：
第一項 外資併購中國企業之動機分析
一般而言，理論上運用協同效應理論、代理理論、價值低估理論等理論 用以解釋企業併購動因，但以中國大陸目前實際情形觀之，外資投資大陸主 要原因是受到低勞動成本、內需市場廣大的驅使使然，然而外資併購中國企 業動機應與外商直接投資大陸的動因加以區別，以下謹就外資併購在中國市 場造成的熱潮因素加以考察，探究其逐利之動機，分述如下：
(一) 就外商角度分析，其動機可歸納為：
1. 近年來併購已成為跨國公司對外投資的主要形式，跨國公司以併購作 為經營戰略，在低成本的開發中國家建立生產設備，鞏固產品之國際
競爭力。
2. 西方國家經濟成長率趨於緩慢，資本相對過剩，鉅額國際游資需求出 口，導致外資流入中國。
3. 中國經濟急速增長，成為亞太地區吸引外資最多的國家，透過併購可 快速建立中國內地產銷通路。
4. 中國兌現加入 WTO 承諾之需求。且中國大陸龐大的國有企業群體需 求改革，提供外資併購良好的標的選擇109。
(二) 就中方角度分析，其動機可歸納為：
1. 中國國有參股或控股之公司，為謀求長期持續發展，便透過出售股權 方式換取資源，降低企業營運風險；為調整行業總量，避免計畫經濟 下的重複投資引發惡性競爭。
2. 透過提升經營理念、經營模式、管理方式促進產業整合之需求與效率，
解決公司治理結構等問題，朝產業規模化等國際化經營目標發展。
3. 有些國有企業面臨龐大虧損，無法倚賴自身力量扭轉劣勢時，透過全 部或部分資產或股權出售於外資，利用外資進行重整以彌帄虧損。
4. 透過併購成為上市公司，以提高集資能力及享受以上市公司為主體之 優惠政策。
5. 中國當局陸續頒布一系列鼓勵外商及併購國有企業及上市公司之政策 法規，如本章第一節所述，使外資併購有法可循。
109 據統計，中國內地現有國有資產約人民幣 10 萬億，國有企業近 40 萬家，其中特大型國 有企業約有 500 家，大型國有企業約有 1 萬家，中型企業約有 4 萬家，其餘皆為小型企業。
配合國有企業改革的需求，放寬外資併購國有企業的限制，外資不僅可併購國有中小型企 業，並可併購大型國有企業。
第二項 中國併購市場之特色與風險
由於中國經濟體制轉型中仍留有社會主義計畫經濟色彩，使其併購市場 與眾不同，其特色與風險可具體呈現於以下幾個層面110：
(一) 中國外資併購市場之特色
1. 政府參與程度較高：中國當局認為外資併購可能導致國有資產流失 及產業結構之重大影響，甚而可能涉及國家經濟安全111等問題，尤其 是針對凱雷併購徐工一案帶給中國的省思，更強化中國對產業安全問 題重視的顧慮，由於經濟安全是一個國家獨立自主之基礎，隨著跨國 公司、風險投資機構對中國某些龍頭企業進行併購，產業安全的議題 迅速於其官商學界升溫的背景下，中國在 2006 年 7 月 27 日舉行了首 屆中國產業安全論壇可見一斑；又雖然其外資法律體系漸趨於完善，
但未來仍不排除以行政審批方式決定併購之終局結果，此乃肇因於中 國未完全脫離計畫經濟之體制思想故；尚且計畫經濟體制遺留下「球 員兼裁判」之陋習尚未徹底根除。而凱雷徐工案對外資併購引起的影 響莫過於給外資帶來外資併購中國國企的許多諸多障礙，主要原因源 於中國資本市場尚未全面開放，而凱雷主要的失誤即是以資本的方式
110 按中國中央社 2005/10/05 之報導，中國商務部部長助理黃海表示，自 2004 年底中國取消 對外資企業關於地域、資金等限制後，出現幾項特點包含：
1. 外資商業企業獨資化：2005 年上半年新批准 216 家外商獨資企業，佔全部新批外商 企業的 88. 2％，顯示在中國投資的外商企業獨資化趨勢越來越明顯。
2. 外資併購案例持續增長：2005 年上半年，中國商務部批准家樂福等外資企業八個 併購項目；英國百安居公司收購德國歐倍德公司，在中國開設二十五個大型建材專業店等，
因此透過併購中國零售網點資源快速擴張，正成為外資企業在大陸戰略佈局的重要方式。參 照文喆整理，大陸經貿消息輯要，兩岸經貿月刊，第 167 期，頁 24(2005/11)。
111 關於外資併購是否涉及中國國家經濟安全，及不同產業類別所涉程度之議題，其國內有 兩派意見，參照鄭新立，〈高度重視產業安全的監測預警和對策研究〉，中國國家統計局網站：
http://210.72.32.6/cgi-bin/bigate.cgi/b/g/g/http@www.stats.gov.cn/tjshujia/zggqgl/t20060822_40234669 8.htm (last visited 2006/11/15)。
處理該併購案，而未考慮中國國情；此外，國有企業中央、地方歸屬 尚未劃分清楚等因素，皆為導致政府干預併購之必然結果，甚而引起
「權力尋租」112之情形。
2. 外資在中國之戰略性佈局及多角化併購，反映產業鏈上國際分工之需 求，包括同業或跨業併購等；產權轉讓方式亦趨於多元。
3. 併購隨地域不同，考量各地地方政策開放程度、地方市場機制完善與 否，與地方政府對外資採取態度等因素而異。整體而言，外資在地域 分佈上呈現極端不帄衡的狀態，沿海地區遠大於西部地區，又主要分 佈在渤海灣、長江三角洲、珠江三角洲為中心之地區113。地域發展的 差距，自成為外資選擇中國併購目標公司時之考量因素之一。
4. 外資獨資化之趨勢114。改革開放初期的作法像是「摸著石頭過河」，改 革目標尚未明確，市場機制並不存在，外資初期皆選擇中外合資或合 作之方式以降低風險；惟近年來因投資法制環境之改善，市場日漸成 熟及跨國公司對中國市場瞭解日深，外資獨資已成為新進外資主要選 擇形式，已存在的合資企業亦以收購中方股權邁向獨資經營，從而構 成合資企業獨資化的趨勢。
(二) 中國併購市場之風險
所謂外資併購風險，係指外資併購活動中由於各種不確定因素影響
112 所謂「權力尋租」一般指政府之各級官員或企業高層，利用手裡權柄避開各種控制、法 規、審查，從而尋求或維護其既得利益之行為，特別在國有企業股份制改造過程中引起之尋 租問題。
113 關於中國產業集群調查，參見中國網：
http://big5.china.com.cn/zhuanti2005/txt/2005-04/07/content_5832192.htm (last visited 2006/11/15)。
114 關於外資獨資化趨勢之必然性及其影響，及中國對此之應對措施，參照〈外商獨資化趨 勢的影響及應對〉，新華網：
http://big5.xinhuanet.com/gate/big5/news.xinhuanet.com/report/2005-04/18/content_2844703.htm (last visited 2006/11/15)。
下，而導致併購預期目標無法實現的各種可能性，特別是外資對於中國 市場處於不瞭解的情形時，茲將外資併購中國企業所面臨的風險歸納如
下，而導致併購預期目標無法實現的各種可能性，特別是外資對於中國 市場處於不瞭解的情形時，茲將外資併購中國企業所面臨的風險歸納如