第一章 緒論
第五節 重要名詞界定
第五章關於中國外資併購反壟斷法律規制，本研究從其簡略規範中釐清 其反壟斷審查體系，並配合中國法制背景點出規範不足之處，呈現中國就此 後續立法趨勢。最後於第六章作出結論，總結前述各章節之討論，提供筆者 整理研究中國外資併購法制之淺見。
第五節 重要名詞界定
本文研究擬以外資併購為對象，故有必要就該名詞加以界定，以求本文 討論範圍之精確。
第一項 外資概念之界定
所謂外資，係指 從資本輸入國 的角度出發 而為觀察， 對於外國投資 (Foreign Investment)所使用的簡稱。一般通常在以下情形下使用外資的概念：
其一係指外國的投資者5；另一則係指國外挹注的資金或資本6。結合上述二 者，中國法律意義上的外資可界定為，外國投資者依據中國法律規定，為取 得大陸企業之股權或其類似權益所投入之資本7。惟需要說明的是，本文中之
5 在中國大陸引進外資的實踐經驗中，原則上是按照投資者的國籍和住所來確認投資者的身 份和投資的性質。
6 就中國大陸在此一外資含意上所使用者，並非泛指一切來自國外的資金或資本，亦非指一 切外匯資金或資本，而必須與前述概念整合觀察，結合兩者而理解為外國投資者合法所有的 資金或資本的統稱。
7 譚智斌，〈外資併購對我國宏觀經濟相關問題研究的影響及其對策研究〉，《國際貿易問 題》，2006 年第 6 期，第 79 頁。
外資不僅包括外國投資者，亦包含港澳台投資者8。
「外國直接投資」(Foreign Direct Investments)在經濟面臨全球化的過程 中發揮了極大的功能。自 1990 年以後，外國直接投資已取代傳統獲取資本如 向銀行貸款等方式，成為開發中國家經濟發展最重要的外部資本來源，而中 國亦不例外。中國在改革開放以前的經濟活動基本上處於封閉狀態；惟自 1978 年確立「對外開放」以後，便開始制訂利用外資相關政策獲取國外資本 以發展其經濟，自此邁入一個嶄新的發展階段。1992 年，中國實際利用外資 額中，外國直接投資首次超過當年度的對外借款，其利用外資的資金結構發 生根本性的變化。其後，隨著內地市場開發，外國直接投資的競相進入，中 國逐漸成為開發中國家裡的第一大資本輸入國，僅次於美國；而依據聯合國 貿易與發展會議於 2004 年 9 月發布的 2004 年世界投資報告相關資料及數據 顯示，中國甚至在 2003 年首次超越美國，成為全球第一大資本輸入國，引進 外國直接投資所帶動的經濟發展促使其經濟實力與影響力與日俱增。
第二項 併購概念之界定
關於國際浪潮上行之有年的 Mergers＆Acquisitions 或 Take over，實際上 並無統一的中文譯稱，文獻上有稱為「併購」9、「購併」10或「兼併」11等。
8 參照胡杰武、張秋生、王東合著，《外資併購中國企業實務指南》，中國經濟出版社，頁 7(2006)。原因如下：1. 港澳回歸後，對中國的投資仍列入外資統計範疇； 2. 在外資併購中 國企業中，許多外國投資者主要為跨國公司，在具體操作程序中，一般都先在港澳註冊一投 資公司，然後與中國的目標企業簽訂合同展開併購活動；3. 在以前的對外經濟貿易合作部，
亦即現在的商務部外資統計資料中，港澳台對華投資均列入外資統計資料，且此三地區對華 投資比重較大。
9 參照王文宇，〈世界主要國家併購相關法律規定之比較〉，《經濟情勢暨評論季刊》，第 4 卷 第 2 期(1998)；陳國慈，《科技企業與智慧財產》，新竹：國立清華大學出版社(2002)；謝易 宏，〈企業併購的法律成本與風險〉，《中原財經法學》，第 5 期(2000)，劉紹樑，〈我國併購法 制的蛻變與前瞻〉，《經社法制論叢》，第 32 期(2003)等，即以「併購」一詞稱之。
10 例如：劉瑞霖，〈企業跨國購併之法律規劃〉，《財經法律與企業經營》，台北：元照出版社 (2002)；伍忠賢，《企業購併理論與實務---跨世紀全球投資觀點》，台北：新陸出版社(2000)；
而企業併購一詞乃屬集合名詞(catchall term)，包含數種不同的法律行為及各 種併購過程中所運用之商業上、法律上不同效果之策略行為。
企業「併購」係指企業之間經由「合併」、「收購」或「分割」的手段 以取得企業的控制權（經營權或所有權）之商業活動。其中「合併」係指兩 個以上的企業體透過一定的法定程序結合為一個企業，部分或全部企業的法 律人格歸於消滅，權利義務由存續或新設之企業所概括承受；而「收購」則 係以購入股權、營業或資產的方式，取得被購入企業的控制權，而被收購之 對象法律人格並未消滅；又「分割」係指公司將其營業或資產之一部或全部，
讓與既存或新設之他公司，以進行組織再造之行為，至於原公司之法人格消 滅與否皆可稱之。
馮震宇，〈高科技產業進行購併應注意的法律問題〉，《經濟情勢暨評論季刊》，第 4 卷第 2 期 (1998)；吳思華，《策略九說---策略思考的本質》，台北：臉譜出版社(2001)等書即以「購併」
一詞稱之。
11 例如方嘉麟，《公司兼併與集團企業》，台北：月旦出版社 (1994)。