第四章 網路交易契約之法律關係
第二節 意思表示得撤回及撤銷
第一項 網路交易有無撤回之可能性
所謂意思表示的撤回，是指意思表示成立後、生效前，以撤回的 方式阻止意思表示生效之意。一般在對話的意思表示，因為隨發隨到，
所以幾無撤回之可能，至於非對話的方式，根據民法第 95 條第 l 項及 第 2 項之規定：「非對話而為意思表示者，其意思表示，以通知達到相 對人時，發生效力。但撤回之通知，同時或先時到達者，不在此限。」
所以撤回的通知，先於發出之意思表示或同時到達，可以發生撤回意 思表示之效力。例如：原本表意人以平信方式傳遞回意思表示，而後 以快捷郵件趕在平信到達相對人前，撤回該意思表示，這在一般傳統 的非對話方式，是很容易實現。但在以電子訊息，傳送意思表示的情 況下，表意人是否有撤回之可能性？雖然電子意思表示應屬非對話的 意思表示，卻有著與對話意思表示同樣難以撤回之狀況。依據的電子 簽章法第 7 條第 2 項之規定，只要電子文件「尚未進入」收文者資訊 系統前，應有撤回之機會。以法條解釋來說應如是，但技術上有無可 能生發出後未至相對人資訊系統前，攔截發出的電子文件，恐有疑問。
依據電子簽章法第 7 條第 2 款之規定，若收文者未指定收受電子文件 之資訊系統者，以電子文件進入收文者之資訊系統即視為到達，其之 所以被認為時間過早的原因，最重要的問題就是在於會造成無法在意 思表示到達生效前撤回。從顧及消費者的權益而言，有必要給予消費 者撤回之機會，畢竟若能在契約成立前就撤回，應該比在契約成立後 行使撤銷權撤銷意思表示或行使解除權解除契約要來得單純。
110 姚志明，債務不履行之研究—給付不能、給付遲延與拒絕給付，元照出版有限公司，2004 年 9 月初版，頁 24-29。
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第二項 意思表示的瑕疵
示行為不一致，是為錯誤。只是，企業經營者是否能夠行使撤銷權，
則必須視其是否有過失，民法第 88 條的「過失」程度如何？企業經營 者是否具備第 88 條之過失而無法行使撤銷權？還有相對人的善、惡意 是否應列入表意人可否行使撤銷權之事項？容後面討論之。
（二）消費者的錯誤
若是消費者的意思表示發生錯誤又該如何？例如：網路交易過程 中，消費者可能依從企業經營著在網站上所設定的畫面順序，透過操 作按鍵或滑鼠進行商品或服務的訂購，因為操作上的失誤而作了錯誤 的訂購時，應該時有發生的可能性。此時，若因為操作錯誤而作了與 內心意思相異之訂購時，應該有主張上述民法第 88 條之撤銷權的可能 性 113。亦有可能被企業經營者主張消費者有過失以資抗辯，而有導致 消費者無法撤銷誤的可能，尤其若採抽象輕過失時，或許消費者是可 能因此無法行使撤銷。對此，日本即使對於表意人的撤銷權限制採重 大過失（日本民法第 95 條但書）仍擔憂對消費者保護不周，擔心消費 者無法主張撤銷權，於是在 2001 年（平成 13 年）制訂「有關電子消 費者契約及電子承諾通知在民法上特例相關之法律（電子消費者契約 及び電子承諾通知に関する民法の特例に関する法律) ，一般簡稱「電 子契約法」，事實上即針對若消費者於電子消賣契約中為錯誤之意思表 示時，可排除民法之適用。電子契約法第 3 條規定，消費者為電子消 費契約之要約或承諾之意思表示時，對該電子消費契約之要素發生錯 誤時，而該錯誤該當該當條第 1 之 2 款行為者，不適日本民法第 95 條 但書規定，換言之，即使有重大過失亦可主張撤銷權之行使。內心並 無訂購之意思，卻作了訂購。作了錯誤的訂購（與本意相左之意思表）。 但本條有例外，在但書中規定，若電子消費契約之相對人企業經營者
（包含其委託人），在消費者為該要約或承諾的意思表示之際，用電磁 的方法，以影像畫面為介，對該消費者是否有為該要約或承諾之意思 表示之意，設定確認裝置者；或該消費者已對企業經營者表明無須該 確認裝置之意，則不在此限。此條文乃以排除適用民法之規定以衡平 消費者之權益。
113 影山博英、堀木由紀，最新オンラインショップの法律 Q&A，頁 118 (2006)，轉引自劉姿汝，
網路購物契約與消費者保護，科技法學評論，2010 年 7 卷 1 期，頁 220。
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二、被詐欺的意思表示
若消費者因為受到企業經營者在網站或網頁的不實廣告資訊而成 立契約，當然有適用民法第 92 條規定，可以主張撤銷被詐欺之意思表 示。惟民法的詐欺應該當以下要件： （1）須有詐欺的行為。此乃指 對於不真實的事實表示其為真實而使他人陷於錯誤，且須以積極事實 為之，消極的不作為則原則上不成立詐欺。（2）須詐欺行為與表意人 陷於錯誤及為意思表示具有因果關係。（3）須有詐欺的故意。（4）須 施行詐欺之人為相對人或第三人。必須注意的是，並非所有的不實廣 告（尤其指的是該當公平法不實廣告之案件）皆可以該當詐欺，這部 分尚期待公平法能對於網路交易的不實廣告更加有效規範，才能真正 確保消費者的權益。在我國，由於網路購物契約成立後尚有消保法的 無條件解，所以比主張撤銷錯誤或被詐欺的意思表示，選擇解除契約 或許較為容易 114。