第四章 限制員工權利新股無償發行對資本維持之影響
第二節 我國之資本與無償配股制度
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第二節 我國之資本與無償配股制度
第一項 資本制度─以資本維持原則為中心
股份有限公司之資本制度有所謂之資本三原則，即資本確定原則、
資本維持原則及資本不變原則43。我國公司法本身並無「資本三原則」
一詞，而係學者將具共通法理之各條文歸納綜合為三原則，用以彰顯股 份有限公司資合的性質44。
此三原則併同運作、相輔相成：資本確定原則要求以章程確定資本，
公開對外表示一定金額將投入公司，作為信用及營運基礎，從而提供債 權人評估公司財力之簡易指標。資本維持原則更進一步以具體財產充實 抽象資本，確保每一分資本後均有等值資產為其後盾。避免資產水準虛 偽不實，反誤導資金提供者為逆向選擇。該原則並嚴防股東以任何名義 取為資本，致公司資產減少而損及債權人之擔保。最後，章程所定資本 水準倘有更動必要，公司需先踐行嚴格法定程序，唯有在債權人權益充 分保障後，股東方可取回部分資本，是為資本不變原則45。本文以下僅 介紹與本章主題較相關之資本維持原則。
第一款 資本維持原則之前提假設
資本維持原則的假設有二，第一，形式資本適合作為實質資本的最 低維持標準；第二，資本維持原則的相關設計，在相當程度內可以達到 維持實質資本不低於形式資本的目的。就第二點假設，尚有兩項前提，
第一，股東出資之資產若經確實鑑價與主管機關審核，即可避免資本虛 增；第二，依據一般公認會計原則所編製之財務報表，可以真實反映公 司財務狀況，且法律規範與會計原則能密切配合，也就是說根據財務報 表所設計的限制，如無盈餘不得發放股利，確實能達到維持資本的目的
46。
43 劉連煜，前揭註 1，第 201 頁。
44 方嘉麟，前揭註 7，第 158 頁。
45 方嘉麟，前揭註 7，第 217 頁。
46 方嘉麟，前揭註 7，第 194 頁。
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第二款 資本維持原則之二階段設計47
資本維持原則的設計包括兩個層面，第一階段，當公司發行股份時，
確保公司自認股人處取得之資產未經虛增或高估；第二階段，在公司發 行股份後，此時由於股款已經投入公司營運，資產型態必逐漸多元複雜 化，不可能再一一查核個別資產價值以確保資本持續充實，故乃假設據 一般公認會計原則所編製之財務報表，可以真實反映公司財務狀況，則 只要透過規範使淨值金額維持在形式資本水準之上，實質資本自可認為 已持續充實。
第一目 二階段設計之不同點
第一階段之具體設計，如公司法第 140 條前段：「股票之發行價格，
不得低於票面金額。」，禁止折價發行，以確保股票發行價格至少與票 面金額相同等規範，均係絕對充實，使每一塊錢的形式資本均有實際資 產為後盾，公司最初取得資本時，金額不致於灌水膨脹，即形式資本之 數額必然等於或小於公司實際取得之股款或財產金額。
然第二階段之具體設計僅能做到相對充實，蓋當資本投入營運後即 轉化為各種資產，資本就無法再與特定資產連結，故無法如同第一階段 由主管機關或公司內部人員，就個別資產查核其價值是否與資本數額相 同或較高。同時，公司營運必有盈虧，倘經營不善發生虧損亦將無可避 免侵蝕資本。故所謂相對充實係指，實質資本必受公司經營結果衝擊，
而無法強求實質資本每分每秒都必須與形式資本一致，則第二階段之具 體設計的重心，也從第一階段之維持一定狀態，轉為禁止不當行為。
第二目 二階段設計之互相配合
資本維持原則二階段設計需緊密銜接、互相配合，例如當經營者資 本虛增的行為發生在公司設立登記或增資變更登記之後，若第二階段之 具體設計未及時發揮功效，則第一階段之設計要求資本投入公司時必須 確實就失去意義。更何況在資本投入時須向主管機關登記，以股東以債
47 以下參照方嘉麟，前揭註 7，第 169-224 頁。
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權抵繳股款為例，公司於申請登記時應編製債權抵繳股款明細表，其內 容應載明股東姓名、債權發生之原因、日期、金額及抵繳股款之金額，
經債權人同意簽名或蓋章；並檢附債權發生之主要證明文件48。則債權 人於查閱資本水準以評估公司財力時，亦可得知最初充實該資本之財產 性質，從而對該財產鑑價是否允當有所衡量。
倒是在第二階段，資本投入公司以後，債權人有機會觸及者則視該 公司為公開發行股票之公司（以下簡稱公開發行公司）或非公開發行股 票之公司（以下簡稱非公開發行公司）而定。公開發行公司受證券交易 法規範，有較嚴格的資訊公開規定，債權人除可以取得公司之季財務報 告與年度財務報告外，每月營運情形與某些重大事項亦須公開；反之非 公開發行公司則無將財務報告公開之義務，債權人僅在每會計年度終了 時，得要求公司給予財務報表或抄錄。由於財務報告顯現者多是總體金 額，較不可能發現個別資產有灌水嫌疑致虛增資本，是以，第二階段之 具體設計遠較第一階段重要，且應更加縝密。
第三款 資本維持原則之第一階段─發行股份時 第一目 股票折價發行之禁止
依公司法第 129 條第 3 款與第 156 條第 1 項前段規定，我國係採票 面金額股，且每股金額應歸於一律。又同法第 140 條規定：「股票之發 行，不得低於票面金額。但公開發行股票之公司，證券管理機關另有規 定者，不在此限。」，則原則上在我國股票之發行，禁止折價發行。
壹、票面金額股之功能
票面金額股之功能主要有二，分別說明如下49： 一、確保股東平等
早期為確保公司的所有股東受到平等之對待，認為若出售股票的價 格嚴守票上所載金額之額度，不能多亦不能少，則可以使公司發行股票
48 公司法第 387 條第 4 項以及第 7 條第 3 項、公司之登記及認許辦法第 16 條、會計師查核簽證 公司登記資本額辦法第 2-3、7 條。
49 劉連煜，前揭註 1，第 248-250 頁。
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時，不能對於不同的認購者有不同的售價。故任何潛在投資者，均可單 憑股票之票面金額與售價，判斷其是否與其他股東受到相同的對待。
二、協助公司債權人
潛在債權人評估擬議中的借貸行為之風險高低時，包括公司之形式 資本。蓋若一公司經營不善以致破產，則該公司之債權人僅可自該公司 之資產取償，而公司資產為其資本所換得，且債權人之取償次序先於股 東。故公司之形式資本自為潛在債權人評估擬議中的借貸行為之一項考 慮因素。
貳、股票折價發行禁止之例外
倘公司以低於票面金額發行股票，且公司採行之會計制度以發行股 份總數乘以票面金額之合計為股本時，則公司實際上無相當於股本金額 之具體資產進入公司，換言之，其所投入之具體資產，少於會計帳面上 所記載股本增加部分，與資本維持原則不符，因此採票面金額股的國家，
向來皆禁止股票折價發行50。惟近代票面金額股上述功能受到強烈的質 疑，其理由為：
一、針對確保股東平等之功能
我國公司法並未限制公司發行股票之售價須等於票面金額，而係要 求同次發行之股份價格應歸於一律51。因此票面金額作為判斷潛在投資 者是否與其他認股人受到相同對待的功能已經減弱。且此項功能實務上 可透過其他手段加以確保，詳言之，若為上市櫃及興櫃公司，因均為無 實體發行52，其發行股份須透過集中保管結算所，故不可能就同次發行 股份對不同認股人為差別訂價。又對於非上市櫃及興櫃公司，雖然若就 同次發行股份中有差別訂價的情形，主管機關難以查知，惟實務上可以 分數次發行新股，即可合法達成差別訂價之目的，亦無需冒違法之風 險。
50 林仁光，前揭註 16，第 52 頁。
51 公司法第 156 條第 11 項規定。
52 依集中保管結算所統計資料，於 2011 年 7 月 29 日，我國 1644 家上市櫃及興櫃公司均全面採 無實體發行。本刊資料室，重要會議決議事項及措施，證券暨期貨月刊，第 29 卷第 10 期，2011 年 10 月，第 58 頁。
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二、針對協助公司債權人之功能
承第一節資本之意義之分析可知，公司之形式資本已不是債權人評 估公司債信及確保債權的重要判斷標準和方法，而且真正會造成債權人 誤解公司真實財務狀況的情形，並非折價發行的行為，而是公司未將折 價發行的詳細資訊與影響金額揭露。蓋債權人所關心者，並非公司股票 之發行是否低於票面金額，而是是否取得相當之對價。因此只要公司完 整揭露每次發行股份總數，以及每次取得之對價總額等相關資訊，仍然 可以協助債權人為授信決策。故本文以為，只要充分揭露公司折價發行 的詳細資訊，即與資本維持不衝突。
再者，除了票面金額股之功能退化外，禁止股票折價發行之原則，
過去在實務運作上也造成困擾。公司法 2001 年 10 月 25 日修正前，我 國係全面禁止股票折價發行，並且公開發行公司有法定面額十元之規定
53，故當公開發行公司股票之市價低於十元時，因其無法變更面額，若 該公司未能拉高市價，則幾乎等同斷絕其利用發行股份取得資金之可能 性。故公司法於 2001 年 10 月 25 日修法，例外允許公開發行公司股票
53，故當公開發行公司股票之市價低於十元時，因其無法變更面額，若 該公司未能拉高市價，則幾乎等同斷絕其利用發行股份取得資金之可能 性。故公司法於 2001 年 10 月 25 日修法，例外允許公開發行公司股票