第二章 收購之基本概念
第四節 收購之基本法律文件
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第五項 完成交割結算及權利義務之調整
在實務運用上，有部分交易方式採取保留部分價款之給付方式安 排 ， 如 係 以 一 定 條 件 之 成 就 或 不 成 就 後 ， 再 行 支 付 價 款 之 約 定
（Holdback）。或保留部分價款存放於信託帳戶，僅在特別約定之條件 符合下始可動之保留款（Escrow account）。抑或是俟目標公司達到一定 之營運目標後，再行支付保留款（Earn-out）等。之後由收購雙方準備 交割有關文件資料等或履行其他必要之義務，始為完成交割結算。日 後如有收購契約所約定一定條件成就或不成就，或違反收購契約之義 務時，即有就該等事項調整雙方之權利義務。
第四節 收購之基本法律文件
收購公司選定目標公司後，進一步與目標公司進行協商、查核、
談判，乃至最後簽約、條件之履行、完成交易等繁瑣之過程，都需要 以法律文件加以證明。而收購之相關細節、協議內容等亦須明確地記 載在於法律文件上，以作為要求對方履行義務之依據，並可達到減少 訟爭之目的44。因此，基本之法律文件在每一個收購案件中，是不可或 缺的角色，也是能否成功之重要關鍵。一般收購案件中，所必須具備 之基本法律文件，茲論述如下45：
44 張朝棟著，企業跨國併購法律規範之研究，東吳大學法律研究所碩士論文，第 20 頁。
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第一項 意向書（Letter of Intent）或交易備忘錄（Memorandum of Understanding）
在收購之前階段，雙方會就所初步形成之共識簽訂意向書或交易 備忘錄，以作為日後進行協商之基礎，其內容包括交易當事人、預定 之收購架構、對價種類、預期完成交易及董事會通過之時程、簽約之 時間等。意向書或交易備忘錄之簽訂並非必須，實務上亦有略過而直 接簽訂收購契約者。關於意向書或交易備忘錄之法律上地位如何，是 否應賦予如同契約般之強制效力或拘束力，原則上取決於交易雙方之 意願與彼此信賴的程度46。如約定不具拘束力，雖然並無法律上強制 力，惟雙方將其共識寫明於其內，仍有助於後續交易之進行。
第二項 排他條款（exclusivity agreement）
收購公司為避免其他競爭者出現，目標公司並藉此抬高價格，通 常會要求簽訂排他條款，或在意向書或交易備忘錄中加入排他條款，
以取得單獨與目標公司進行協商之地位。其內容通常是禁止目標公司 與其他競爭者接觸，如其他競爭者主動與目標公司接觸時，目標公司 負有告知義務。惟排他條款通常會約定於一定合理之期間內收購公司 始取得與目標公司獨家協商之權利，此稱為排他期間。並在排他期間 屆至前須完成一定之行為，例如簽約完成或董事會通過等，否則排他 條款將失其效力。
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第三項 保密條款（non-disclosure agreement）
在收購之前階段，收購公司必定會要求目標公司應提供有關公司 經營、財務、法律等方面之資料，使收購公司能夠對於目標公司有一 定程度之瞭解。且避免交易曝光引來其他競爭者或有影響股價之情 形，交易雙方必定會簽署保密條款，或在意向書或交易備忘錄中加入 保密條款，以確保一方不會將交易的存在及相關資訊對外揭露47。其受 約束之對象除了交易雙方外，還包括雙方所委任之律師、會計師或公 司顧問等。通常保密條款通常亦係為公司董事是否履行善良管理人注 意義務之重要依據48。
第四項 競業禁止條款（non-competition agreement）
收購交易完成後，為避免目標公司另起爐灶設立一間與目標公司 相同業務內容之公司（在股權收購之情形），或繼續經營所出售之營業
（在資產收購之情形），抑或拉攏原先之客戶群，進而與收購公司競 爭，通常會設有競業禁止條款，以確保收購之成果。而競業禁止條款 主要係限制目標公司之經營階層人員，如公司經理人、無限公司執行 業務之股東、有限公司董事、兩合公司中之無限責任股東、股份有限 公司之董事等特定身分。尤其在高科技產業之收購案中，涉及許多智 慧財產權之問題，與該公司主要管理人員或技術人員簽訂競業禁止條 款，更顯其重要性49。
47 黃日燦著，法律決勝負－企業併購與技術授權，天下雜誌出版，2004 年 5 月，第 182-184 頁。
48 參錢衍蓁著，前揭註 13，第 29 頁。