第四章 私法契約法理之控制
第二節 檢討與展望
本文行文至此，吾人不僅可以得出上開行政上契約過程之控制，亦有公法、
私法應打破藩籬、相輔相成，以及公法、私法正逐漸接近之體會。本文第二章便 言及，欲討論「行政上契約」之控制，應從「締約主體為行政機關」與「契約之 本質」這兩點著重討論，因行政上契約與其他單純行政高權行為或單純私人間之 私法契約不同，其特殊之處在於，其兼具有應受權力拘束及契約的協商特性。從 前述檢討與整理可知，「行政上契約」因其締約一方當事人為行政主體之故，因 此一切憲法、行政法上對行政行為之限制與對人民權利保障之基本原則，與該基 本原則所衍生之實體規範，皆對行政上契約產生控制力。復因其具有契約本質，
故萬不可脫離以雙方合意作為基礎之「契約責任」，因此關於所有契約之法律行 為，雙方當事人即應負擔契約責任。
又從前述討論可知，現行法將公法契約與私法契約之法律控制二分，除了會 使契約無法完整處理契約上問題外，也忽略了各規範之「本質拘束」的問題。正 如本文前述，凡行政主體締結之契約，即應受到憲法、行政法基本原則之拘束，
與其行為性質係公法或私法無關，即使行政機關締結私法契約，其仍不脫國家之 特性，其仍為行政權，故僅因其締結者為私法契約，就認為其「不具高權性、立 於一般人民之地位」，並無道理。此外，私法契約因為經濟、社會複雜化的原因，
締約之雙方當事人非對等契約類型逐漸增加，故私法契約領域也不再是完全平等 的狀態，實際上與行政主體處於優勢地位相當類似。而為維護契約之對等性，保 障當事人之意思自由，故產生了諸多附隨義務，而這些附隨義務之義務人，幾乎 都是在契約過程中處於優勢地位之人。這些對私法契約之限制，目的即係限制優 越地位之人，不得恣意損害弱勢當事人之權益，而此種發展方向，與行政法限制
行政主體之行為，有異曲同工之妙。因此，本文認為，現代之公法與私法正逐漸 靠近中，即便公私法二元論仍為主流理論，但公私法之接近與重疊亦係不可抹滅 之事實。故而，不區分公法契約或私法契約之「行政上契約」，應為行政契約法 修訂之目標，方能更貼近現代契約控制之走向。
參考資料
壹、中文
一、 書籍
Maurer Hartmut 著，高家偉譯，《行政法學總論》，台北，元照，2002 年 9 月，
初版 1 刷。
王伯琦，《民法債篇總論》，台北，國立編譯館，1997 年 9 月，初版 12 刷。
王澤鑑，《民法學說與判例研究﹙第一冊﹚》，台北，作者自版，三民書局總經銷，
1998 年 9 月。
王澤鑑，《民法學說與判例研究﹙第二冊﹚》，台北，作者自版，三民書局總經銷，
2002 年 3 月。
王澤鑑，《債法原理(一)》，台北，作者自版，三民書局總經銷，2002 年 10 月，
增訂版 6 刷。
王澤鑑，《民法總則》，台北，作者自版，三民書局總經銷，2004 年 12 月，增訂 版 14 刷。
民法研究會編，《民法研究○4 》，台北，學林文化出版，2000 年 9 月，一版。
李建良，《憲法理論與實踐(二)》，台北，新學林，2007 年 8 月，二版 1 刷。
李惠宗，《行政程序法要義》，台北，元照，2007 年 2 月，三版。
林錫堯，《行政法要義》，台北，元照，2006 年 9 月，三版。
法務部編，《各國行政程序法立法例暨草案彙編》，台北，法務部發行，1994 年 5 月。
吳庚，《行政法之理論與實用》，台北，作者自版，三民書局總經銷，2007 年 9 月，增訂十版。
邱聰智，《新訂民法債編通則(上)》，台北，作者自版，2003 年 1 月，新訂一版 修正 2 刷。
邱聰智，《新訂民法債編通則(下)》，台北，作者自版，2003 年 3 月，新訂一版 2 刷。
姚志明，《誠信原則與附隨義務之研究》，台北，作者自版，2003 年 2 月，初版 1 刷。
孫森焱，《民法債編總論﹙下冊﹚》，台北，作者自版，三民書局經銷，2006 年 9 月，修定版。
侯英泠，《論院內感染之民事契約責任—以爆發 SARS 院內感染為例》，台北，正 典出版文化，2004 年 6 月，一版。
翁岳生編，《行政法﹙上﹚》，台北，元照，2006 年 10 月，三版 1 刷。
陳自強，《民法講義 I—契約之成立與生效》，台北，新學林，2005 年 2 月，一版 再刷。
陳敏，《行政法總論》，台北，作者自版，新學林經銷，2009 年 9 月，六版。
陳新民，《行政法學總論》，台北，作者自版，三民書局經銷，2005 年 9 月，修 定 8 版。
陳猷龍，《民法債編總論》，台北，五南，2003 年 9 月，三版 1 刷。
曾世雄，《民法總則之現在與未來》，台北，作者自版， 1993 年 6 月，初版。
黃立，《民法總則》，台北，作者自版，2001 年 1 月，二版 2 刷。
黃茂榮，《債法總論﹙第二冊﹚》，台北，作者自版，2004 年 7 月，增訂版。
廖義男，《國家賠償法》，台北，三民，1996 年 4 月，增訂版五刷。
蔡茂寅、李建良、林明鏘、周志宏，《行政程序法實用》，台北，新學林，2006 年 10 月，三版。
劉春堂，《民法債編通則﹙一﹚契約法總論》，台北，作者自版，三民書局總經銷，
2000 年 9 月，初版 1 刷。
羅傳賢，《行政程序法論》，台北，五南，2000 年 12 月，初版 2 刷。
二、 專書論文
台灣行政法學會編，《行政法爭議問題研究(上)》 ，台北，五南，2001 年 8 月，
初版二刷。
吳庚大法官榮退論文集編輯委員會編，《公法學與政治理論—吳庚大法官榮退論 文集》，台北，元照，2004 年 10 月。
林明鏘，《行政契約法研究》，台北，翰蘆，2006 年 4 月。
社團法人台灣行政法學會編，《行政契約與新行政法》，社團法人台灣行政法學會 出版，台北，元照總經銷，2002 年 10 月，初版 2 刷。
城仲模編，《行政法之一般法律原則﹙二﹚》，台北，三民，1997 年 7 月，初版。
城仲模，《行政法之基礎理論》，台北，三民，1999 年 10 月，增訂三版。
翁岳生，行政處分之概念，《行政法與現代法治國家》，台北，作者自版，1990 年 9 月，十一版。
翁岳生教授祝壽論文集編輯委員會，《當代公法理論—翁岳生教授六秩祝壽論文 集》，台北，月旦，1997 年。
翁岳生教授祝壽論文集編輯委員會，《當代公法新論(中)—翁岳生教授七秩誕辰 祝壽論文集》，台北，元照，2002 年 7 月，初版 1 刷。
許宗力，《法與國家權力》，台北，元照，1999 年 10 月，初版 1 刷。
陳春生，《行政法之學理與體系﹙一﹚--行政行為形式論》，台北，三民，1996 年 8 月，初版。
陳慈陽，《行政法總論：基本原理、行政程序及行政行為》，台北，作者自版，神 州總經銷，2001 年 10 月，初版。
湯德宗，《行政程序法論—論正當行政程序》，台北，元照，2003 年 10 月，二版 1 刷。
廖義男教授祝壽論文集編輯委員會，《新經濟法制之建構與挑戰—廖義男教授六 秩誕辰祝壽論文集》，台北，元照，2002 年 9 月，初版 1 刷。
蔡志方，《行政救濟與行政法學﹙二﹚》，台北，三民，1993 年 3 月，初版。
三、 學位論文
吳秦雯，行政契約之效力與履行—以法國法制為中心，政治大學法律學研究所碩 士論文，2001 年 7 月。
詹文馨，契約法上之附隨義務—以德國契約責任之擴大為中心，台灣大學法律研 究所碩士論文，1990 年 1 月。
四、 期刊論文
王志誠，金融服務業法草案之評釋—新瓶裝舊酒？，月旦民商法雜誌第 26 期，
2009 年 12 月，頁 5-22。
王怡蘋，論德國法中契約對第三人之保護效力，法學叢刊第 198 期，2005 年 4 月，頁 131-146。
江嘉琪，公私法混合契約初探—德國法之觀察，中原財經法學第 9 期，2002 年 12 月，頁 63-112。
江嘉琪，公私法混合契約之合法要件及瑕疵之法律效果，中原財經法學第 11 期，
2003 年 12 月，頁 1-41。
江嘉琪，論行政契約自願接受執行之約定，中原財經法學第 12 期，2004 年 6 月，
頁 25-65。
江嘉琪，行政契約：第一講—行政契約的概念，月旦法學教室第 52 期，2007 年 2 月，頁 54-62。
江嘉琪，行政契約：第三講—行政契約的合法要件，月旦法學教室第 57 期，2007 年 7 月，頁 28-38。
江嘉琪，行政契約：第五講—行政契約法律關係的進展，月旦法學教室第 63 期，
2008 年 1 月，頁 30-42。
向明恩，德國締約上過失理論之發展，臺北大學法學論叢第 70 期，2009 年 6 月，
頁 3-79。
吳庚，行政契約之基本問題，國立臺灣大學法學論叢，第 7 卷第 2 期，1978 年 6 月，頁 107-146。
李建良，論行政訴訟強制執行之基本體系，台北大學法學論叢第 49 期，2001 年 12 月，頁 61-122。
李建良，行政法：第三講—公法與私法的區別(上)，月旦法學教室第 5 期，2003 年 3 月，頁 38-49。
李建良，行政契約與私法契約區分的新思維—從「青年公園設施委託經營管理維 護契約」定性問題談起，月旦法學雜誌第 157 期，2008 年 6 月，頁 304-324。
余啟民，美國工程投標契約案例中對衡平法則之適用，月旦法學雜誌第 125 期，
2005 年 10 月，頁 31-47。
吳姿慧，勞動契約之特質及契約終止時之保護規範〈上〉，月旦法學教室第 47 期，2006 年 9 月，頁 73-79。
林明昕，行政契約法上實務問題之回顧，國立中正大學法學集刊第 18 期，2005 年 4 月，頁 253-295。
林明鏘，行政契約法論—以德國行政契約為中心試評法務部行政程序法民國八十 三年四月草案，國立台灣大學法學論叢第 24 卷第 1 期，1994 年 12 月，頁 143-180。
林易典，德國民法債篇修正簡介，月旦法學雜誌第 85 期，2002 年 6 月，頁 228-234。
林易典，德國民法典新舊法部分譯文，月旦法學雜誌第 99 期，2003 年 8 月，頁 100-114。
林美惠，締約上過失及其諸類型之探討—附論民法增訂第二四五之一條，月旦法 學雜誌第 87 期，2002 年 8 月，頁 149-168。
林信和，論不真正義務，月旦法學教室第 52 期，2007 年 2 月，頁 12-13。
林誠二，情事變更原則之再探討，台灣本土法學第 12 期，2000 年 7 月，頁 57-76。
林誠二，再論誠實信用原則與權利濫用禁止之機能--最高法院八十八年度台上字 第二八一九號判決評釋，台灣本土法學第 22 期，2001 年 5 月，頁 36-61。
邱琦，醫生沒有告訴我的話—論告知義務與不完全給付，月旦法學雜誌第 164 期，2009 年 1 月，頁 37-50。
松尾弘 ( Matsuo, Hiroshi ) 著，陳洸岳譯，日本「締約上過失」理論之繼受 與發展--由設定符合市場參加者需求之行為規範的角度觀之，月旦法學雜誌 第 99 期，2003 年 8 月，頁 65-73。
姚志明，誠信原則，月旦法學雜誌第 76 期，2001 年 9 月，頁 109-121。
姚志明，契約總論：第一講—契約之基本概念，月旦法學教室第 23 期，2004 年 9 月，頁 52-63。
侯英泠，從德國法論醫師之契約上說明義務，月旦法學雜誌第 112 期，2004 年 9 月，頁 9-23。
侯慶辰，民法情事變更原則之研究，法學叢刊第一九一期，2003 年，頁 107-130。
許玉秀，論正當法律程序原則﹙一﹚，軍法專刊第 55 卷第 3 期，2009 年 6 月，
頁 11-14。
陳自強，政府工程採購中之計算錯誤，政大法學評論第 105 期，2008 年 10 月，
陳自強，政府工程採購中之計算錯誤，政大法學評論第 105 期，2008 年 10 月，