研究範圍

第二節 研究目的

現今世界上大部分國家的離婚制度，都已普遍實行了破綻主義離婚。在英美 法系中，英國為英美法系法律制度的源頭，對英美法系許多國家的制度都有重要 影響，且離婚制度是近來英國婚姻、家庭法領域爭議最大的焦點所在，近代的英 國，其離婚立法的主要課題，是在保障離婚自由的同時，如何對處於弱勢一方當 事人進行救濟，以實現法律的公平正義；其輔助救濟的制度，其中有許多規定對 我國都有重要的借鑒意義。是以本研究將以英國的婚姻、家庭法律與我國的裁判 離婚制度作比較分析研究，並在此基礎上借鑒國外的婚姻、家庭法理論與實務，

為進一步完善我國裁判離婚制度提供參考建議。

第三節 研究範圍

本研究共分為五章。第一章為緒論，說明研究背景與動機、研究目的、研究 範圍、研究方法、研究流程與預期效益。

第二章闡述了婚姻及離婚的發展，並透過文獻分析與國、內外實務探討，對

得請求離婚，始符民法第 1052 條第 2 項規定之立法本旨。

決議：採丙說。

婚姻制度的解析和探討。在舊石器時代沒有婚姻的概念，而是群婚雜交，到了新 石器時代，初步的婚姻制度始開始建立，原始人類也漸漸從生活中，逐漸明白「近 親相交，其生不繁」的道理。由於古代男子是私有制社會的主體，女子一直被看 作是男子的財產，所以有搶婚、買賣妻妾以及一夫多妻制等現像，而婚姻的制度 亦係產生於「私有制」。婚姻產生於私有制，所以它一直與人的財產關係密切相 關；婚姻是一種人際間取得親屬關係的社會結合，受法律保障與約束；婚姻必須 是合於法律所規定之一定要件之婚姻；婚姻是男女雙方以共同生活為目的而締結 的，是兩性的結合，具有夫妻身分的公示性。婚姻包含三層含義：（1）以男女 兩性結合為基礎；（2）以共同生活為目的；（3）具有夫妻身分的公示性。而學 說上婚姻本質有：契約説、信託關係説、身分關係說、制度說、倫理說等學說。

我國民法親屬編中並未直接對於婚姻的目的、意義有所規定，親屬法學者認為，

就民法上之婚姻定義為一男一女，在雙方當事人合意下，以終身共同生活為目的 之適法結婚關係，而且此一結合關係之內容依法而定。又所謂婚姻是適法結合之 關係，蓋指婚姻必須是合於法律所規定之一定要件之婚姻，如民法修法前第 982 條規定：「結婚應有公開儀式及二人以上之證人」、96 年 5 月 23 日修法後規定：

「結婚應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為 結婚之登記。」即為婚姻的形式要件；實質要件，則為婚姻當事人本身不可不備 之要件。具備上述兩種要件者，婚姻關係成立，若有欠缺，將成為婚姻無效之原 因，或為撤銷之標準。

離婚（divorce），是互為配偶的雙方在生存期間，合意或通過法律手段來解 除婚姻關係。離婚，不僅使婚姻當事人的身分關系、財產關系、相互間權利和義 務等，一系列的法律效果發生變化，而且還直接涉及子女的撫養教育等問題，從 而對家庭和社會都產生重大影響。離婚制度是婚姻制度的重要組成部分，它和婚

姻制度同時產生，並隨著社會的發展變化而發展變化。中國古代法律上不用離婚 這個詞語，而用「絕婚」、「離棄」、「休妻」、「出妻」等用語。古代的羅馬 法，是本於家父長制的婚姻觀，承認夫一方之專權離婚。但自基督教傳佈以後，

歐洲之離婚制度即大為改觀。根據馬太福音第十九章第四－六節：開闢之初，神 造男女，是故人離父母而合於妻，凡此二人，應為一體，夫妻不再是二人，而是 一體。是故「神所合者，非人類所得離」之教義，宣言婚姻非解消主義（Principle ofindissolubility of marriage），而禁止離婚。到了 1791 年法國制憲會議時，首度 肯認婚姻為民事契約性質之婚姻制度 (mariage civil) ，這也意味著離婚是被允 許的。19 世紀後，已有許多國家更弦易轍，承認離婚制度 ，「離婚為必要之惡

（necessary evil）」之觀念亦日益普植人心。

英國現代離婚制度的發展演變從社會政治、宗教、女權運動等發展背景下無 過失離婚主義在英國現代離婚制度中生根、萌芽。迨至 20 世紀後半葉，新一輪 的社會思潮促使英國離婚制度應時而變，建立無過失離婚主義，英國現代離婚制 度的指導思想，其主要內容是：保障離婚自由、維護婚姻穩定、防止草率離婚；

保障離婚法律效果的正義最大化、損害最小化。英國現代離婚制度的法定理由是 婚姻無可挽回地破裂，在離婚程序上，英國離婚必須由法院做出絕對離婚令，雙 方的婚姻關係才結束。經法院判決離婚大體可分為無爭議的離婚和有爭議的離婚 兩類。英國現代離婚制度的價值的特殊性表現為：整體上，以個人的離婚自由權 為主，家庭穩定為輔；兩性關係上強調男女平等；親子關係上強調子女最大利益 優先。具體而言，英國現代離婚制度追求自由、公平、平等、秩序價值，其中秩 序價值又具體表現為支持、調適、保護方面的價值。在英國現代離婚制度的諸價 值出現價值衝突時，應將公平價值放在優先位置。

美國傳統離婚須他方有過失(atfault)，即祇有無辜當事人才能獲准離婚，且

事由有限，祇有通姦、極端或不人道的身心虐待、遺棄(不回復同居之意思)、心 神喪失、習慣性酒醉等事由，而被告針對此法定事由可提出宥恕(condonation)、

挑釁(provocation)、通謀(collusion)、原告也犯錯(recrimination)、縱容(connivance) 等抗辯方式。在離婚過於艱難與規避法定過失證明之要求下改採無過失離婚 (no-faultdivorce)制度，但仍需經法院判決准許，祇採取裁判離婚主義。其理論 基礎即學說之「乾淨手(clean hands)原則」，係指「任何人不得因自己之過失而 獲得法的利益」。在「離婚過於艱難」與「規避法定過失證明之要求」已逐漸扭 曲家事法院制度之公正性。法律准許家庭法院或其他法院對婚姻任何一方之請 求，准許離婚，而不要求申請人證明對方已犯了違反婚姻契約；無過失法律取消 法院認定過失之需要，賦予任何一方祇以「不能協調之歧異」(irreconcilable differences)訴請離婚之自由。這些法律產生了單方離婚(unilateral divorce)之觀 念：即任何一方覺得欲結束婚姻時，可以結束並自由離開。無過失婚姻之政策理 由是避免妨礙家庭隱私，減少夫婦摩擦等。夫妻離婚後，由婚姻關係所發生之身 分上、財產上之一切法律關係，即向將來消滅。離婚效力之發生時期，在兩願離 婚，為離婚登記完成之時；在裁判離婚，為離婚判決確定之時。此外，離婚後尚 有未成年子女親權行使、財產取回之問題，裁判離婚時，更有損害賠償及贍養費 之請求問題，而按我國民法親屬編規定之形式，將離婚當事人間之財產關係分為 離婚之損害賠償、離婚後之扶養及財產分割等三部分。本章的重點在於婚姻的本 質是「雙方想要共同生活的意願」。

第三章為本研究之研究之方法，本研究係採文獻歸納、演繹等質性與體系性 之研析方式，從宏觀層面來論述憲法及民法上人格權與配偶權之體系性議題，並 以民法上人格權之保護為中心。探討人格權和配偶權與裁判離婚制度間之關聯 性，並以「90 歲阿嬤離不了婚」事件為例。針對研究對象、研究途徑及各種適

合本研究之研究方法做概括性描述。

而研究途徑（approach），是指選擇問題與相關資料的標準，主要是指作者 擬從何種角度切入去探討該主題與相關問題。例如結構功能研究途徑、理性選擇 途徑、社會心理學途徑等。

文獻分析係指系統蒐集與客觀評鑑過去事實的資料，能考驗有關事件的因 果、成效或趨勢，以利瞭解過去及預測未來。由於常需要大量的歷史資料與文獻，

因此亦稱歷史文獻法。文獻資料分析法的應用具有幾項特點，包括：其研究的事 件與使用的資料是過去的紀錄與遺跡、是種間接而非直接的觀察、分析的結果可 用以解釋現況、預測未來等。

個案研究是指採用多種方法蒐集有效的完整資料，單一的個案或社會單位作 縝密而且深入研究的一種研究方法。個案也可以是人、組織、過程、一個計劃、

一個社區、一個學院，甚至是一個事件。在進行以個人為個案的研究時，往往將 個人視為一個完整的整體，且強調在個人的社會脈絡/社會情境中，對其行為加 以解讀。「事件」也是個案研究常見的個案類型；利用個案研究途徑，來剖析事 件時，吾人通常將特別凸出此事件中「決策人物」與其「歷史情境」或「社會脈 絡」之間的互動。針對組織的個案研究，往往傾向利用田野的方式，參與組織之 中，身歷其境的去掌握、理解組織的整體特性。

個案研究法是以經驗為主的調查法，這種調查法以深入研究當前社會現象與 真實生活。個案研究法經常使用在現象與社會脈胳(context)不容易區分的情況。

其最重要的是研究社會現象，而此社會現象非常難以從社會脈絡中獨立出來。更 進一步地說，個案分析是相關事實的說明，能夠提供問題的狀況，以尋求其可行 方案。本研究即係以「90 歲阿嬤離不了婚」此事件作分析，主要價值是從個案 的詳細描繪與分析中，發現主要的問題及原因，以檢視我國裁判離婚制度與人格

權及配偶權間之衝突關聯性。透過「90 歲阿嬤離不了婚」此真實事件，重新了

權及配偶權間之衝突關聯性。透過「90 歲阿嬤離不了婚」此真實事件，重新了