第一章 緒論
第四節 研究範圍與限制
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選取了十二則有關違背職務要件解釋爭議的標竿判決，將分別整理各判決之案例 事實與判決理由，最後進行綜合分析並提出自實務判決中發現的爭議點。
第四章則結合了財務金融觀點及法律觀點，本文將先釐清最上位的爭點—銀 行法背信罪之保護法益，再結合容許風險的概念提出解釋違背職務要件的上位準 則。接下來，本文將進一步把此上位準則具體化為四階層的判準，在各階層的具 體判準中融入財務金融的觀點，使判準之運用更為精準。同時，在前一章中整理 出的各個爭議點，也將被放置入對應的各階層判準中深入討論，最後則會交代本 文在各爭議點上採取的立場。
第五章則為全文的結論，主要會把本文見解的部分依照邏輯層次提出精簡化 的論證，並指出本文的意義所在。
第四節 研究範圍與限制
在事實層面，可能構成銀行法背信罪之行為態樣甚多，授信行為僅為其中一 種行為樣態。本文的研究範圍僅以授信行為為限，至於授信行為之定義，本文將 於第二章中再行詳述。
在規範層面，辦理授信業務可能涉及的法規甚多，包含了民法、公平交易 法、消費者保護法甚至個人資料保護法，亦涉及普通刑法之背信罪。如為公營銀 行，則更涉及刑法賄賂罪、圖利罪，以及貪污治罪條例。在銀行法部分，相關聯 者有銀行法第35 條之禁止非法收受佣金、酬金及不當利益罪、銀行法第 32 條、
第33 條、33 條之 2、第 33 條之 4 等關係人授信限制，以及違反前開限制之銀行 法第127 條之 1 的違反授信限制罪，銀行法第 125 條之 2 的銀行法背信罪。
然而，本文在此些法規中，僅以銀行法第125 條之 2 的銀行法背信罪作為討 論對象，該條規定：「（第一項）銀行負責人或職員，意圖為自己或第三人不法之 利益，或損害銀行之利益，而為違背其職務之行為，致生損害於銀行之財產或其 他利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以 下罰金。其犯罪所得達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺 幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。（第二項）銀行負責人或職員，二人以上 共同實施前項犯罪之行為者，得加重其刑至二分之一。（第三項）第一項之未遂
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犯罰之。（第四項）前三項規定，於外國銀行或經營貨幣市場業務機構之負責人 或職員，適用之。」5至於本條以外的其他規範，僅有在可能構成銀行法第125 條 之2 中所規定之「職務」時，才會成為本文的討論對象。
進一步言之，銀行法背信罪之構成要件甚多，包含了「銀行負責人或職 員」、「違背職務」、「致生損害於銀行之財產或其他利益」、「主觀故意」、「不法得 利意圖或損害意圖」等要件，但本文僅以其中的「違背職務」要件作為研究對 象。至於其他要件的解釋，僅有在與「違背職務」要件解釋有關聯時，才會進行 深入研討，否則將僅於第三章第二節中簡扼介紹相關文獻。
此外，由於銀行法第125 條之 2 的銀行法背信罪與刑法普通背信罪的構成要 件相似，故許多文獻在探討銀行法背信罪時，會從普通背信罪的本質出發。然 而，因本文不採此論理脈絡，故普通背信罪的本質並不在本文的研究範圍內。
最後，因本文致力於學說及實務的結合，故擇取了許多法院判決作為研究對 象。然而，由於公開的法院判決文字中欠缺個案的詳細資訊，導致本文無法判斷 各個案的風險種類、風險程度及行為所帶來的一切利益，因而亦無法依循本文所 提出的各層次判準做出個案行為是否構成「違背職務」要件之結論，是為一大研 究限制。
5 本條之規範架構與刑法第 342 條規定：「（第一項）為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法 之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處 五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。（第二項）前項之未遂犯罰之。」相 仿，故一般稱銀行法第125 條之 2 為特殊背信罪，因此，下文皆稱之特殊背信罪。
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l C h engchi U ni ve rs it y 第二章 銀行授信實務
第一節 授信的定義、種類與目的
授信是常見的銀行業務，同時也是銀行的重要業務。然而，在相關法規命令 上的定義相當紛雜，在銀行實務上也有不同的認定。於是，探討銀行授信實務與 相關法律爭議時，實有必要先釐清授信的定義、種類與目的。因此，本文接下來 逐一探討授信的定義，並自銀行法與授信準則自授信的不同風險類出發，將授信 分為幾個分類，並說明授信的目的何在。
第一項 授信的定義
銀行法在民國 81 年 11 月 1 日修正之前，並無對授信所做的定義，其後才於 銀行法修正中，在銀行法第 5 條之 2 增訂了授信的定義，其指出：「本法稱授 信，謂銀行辦理放款、透支、貼現、保證、承兌及其他經中央主管機關指定之業 務項目。」本條定義除了列舉放款、透支、貼現、保證、承兌等五種項目屬於授 信的範圍，此外也規定中央主管機關可藉由函令指定屬於授信範疇的業務。目前 主管機關所指定的項目包含進、出口押匯6、簽發國內外信用狀（Letter of Credit）7、應收帳款承購（Factoring）8以及信用狀項下應收債權之買斷
（Forfaiting）9等項目。
至於銀行實務上中華民國銀行公會於 88 年 12 月 24 日第 6 屆第 3 次理監事 會聯席會議核議通過的中華民國銀行公會會員授信準則（下稱授信準則），則於 授信準則第 10 條定義，所稱授信包含「直接授信」、「間接授信」與「無追索權 應收帳款承購業務」三大類別，又依照授信準則之附表所示，授信業務約略可分 為下開幾種業務內容，本文整理如下圖10：
6 行政院金融監督管理委員會 93 年 9 月 21 日金管銀（一）字第 0938011606 號函。
7 行政院金融監督管理委員會 100 年 6 月 9 日金管銀法字第 10000139970 號函。
8 行政院金融監督管理委員會 98 年 8 月 24 日金管銀外字第 09850003180 號函即指出：「銀行辦理 有追索權及無追索權應收帳款承購業務，係屬授信業務。」。
9 行政院金融監督管理委員會 92 年 8 月 6 日台財融（五）字第 0925000398 號函指出，辦理信用 狀項下應收債權買斷業務仍適用銀行法第32 條以下之規定。
10 台灣金融研訓院編輯委員會，銀行授信實務，財團法人台灣金融研訓院，初版，頁 10，2013 年1 月。
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央主管機關逐項做出函令加以指定，否則可能出現規範適用上的漏洞。陳鐶仁
（2002）所作研究即指出，美國對於授信規範之訂定上，訂有「實質經濟利益原 則」（Tangible-Economic Benefit Rule），僅須滿足內部人之實質經濟利益者，便屬 關係人授信事件。而我國不僅無此規定，對於授信也缺乏一般性、外延性的定 義，導致不在銀行法第 5 條之 1 的列舉範圍，也未被中央主管機關指定為授信業 務的新金融商品，出現規範漏洞，可能產生藉行為人信用衍生性金融商品之交 易，規避銀行法關係人授信限制之事件11。
至於一般金融學理上則認為，授信即是銀行對於顧客授與信用，並負擔風險 之業務12。並區分為直接授信與間接授信兩種類別：直接授信之特徵概念為銀行 以其所有之資金貸與需要者，並以賺取利息收入；至於間接授信則指銀行利用其 特有的信用創造功能，以賺取保證費、承兌費、簽證費等，而非直接貸與現金而 具有具體現金流網絡存在者而言13。可以發現學理上的定義並非專以各種業務的 類別決之，而是以其「負擔風險」之特徵作為判準，因此有論者進一步建議應比 照德國立法例上的規定，僅以暴險（Exposure）一詞，將概念擴展至所有信用風 險14。
第二項 授信的分類
雖然所有的授信業務如前提及，皆為一種「授予信用、負擔風險」的業務，
然而，不同的授信類型授信流程皆有所不同，其面臨的風險樣態與風險特徵也有 不同的特性。以下本文將依照授信準則的分類，及不同的風險評估路徑，將授信 分類如下：
11 陳鐶仁，銀行法上關係人授信法制問題之研究，國立政治大學法學院碩士在職專班碩士論文，
頁17-31，2002 年 7 月。其並於論文中指出，我國於民國 95 年間便曾發生元大銀行藉由信用違約 交換（Credit Default Swap；CDS）交易而有規避關係人授信規範之疑慮。因而行政院金融監督管 理委員會遂於民國100 年 1 月 28 日金管銀外字第 09900145260 號函規定，辦理 CDS 業務，如合 約信用實體為銀行之利益關係人，其交易條件不得優於其他同類對性，且須比照關係人授信提徵 十足擔保，並列入授信額度控管，並且同樣須經董事會特別決議通過方得為之。
12 台灣金融研訓院編輯委員會，同註 10，頁 9。
13 同前註。
14 陳鐶仁，同註 11，頁 31-32。
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第一款 直接授信與間接授信 第一目 直接授信
銀行授與信用之型態，可約略分為直接授信與間接授信兩種類型。授信準則 第 11 條指出：「所稱直接授信，謂會員以直接撥貸資金之方式，貸放予借款人之 融資業務。」，亦即，銀行以放帳生息為主要內容，以其所有之資金貸與需要 者，並藉以賺取利息之放款、透支、貼現等授信業務。
銀行實務上往往又將直接授信分為企業貸款、消費者貸款與其他種類之直接 授信業務15。授信準則第 10 條亦將直接授信區分為企業貸款（含週轉資金貸款 與資本支出貸款）、消費者貸款，以及諸如政府機關、團體之貸款或其他新種授 信商品等其他授信業務。
第二目 間接授信
銀行業務日益多樣化，經濟發展對於金融體系的需求益深，因此除了上述辦 理直接貸與資金的狹義授信，銀行另有利用其特有的信用創造功能，為客戶辦理 匯票承兌、保證、簽發信用狀及押匯等非直接資金授與，以賺取保證費、承兌
銀行業務日益多樣化，經濟發展對於金融體系的需求益深，因此除了上述辦 理直接貸與資金的狹義授信，銀行另有利用其特有的信用創造功能，為客戶辦理 匯票承兌、保證、簽發信用狀及押匯等非直接資金授與，以賺取保證費、承兌