銀行授信行為違背職務之研究 —以銀行法第125條之2為中心 - 政大學術集成
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(2) 國立政治大學法律科際整合珊究所. 碩士論文學位口試. 論文題目：銀行授信行為違背職務之阱究— 以銀行法第125條之2為中心 指導教授：許恒達教授 趼究生：王芷涵 口試地點：綜合院館北棟十四樓法學院第三趼討室 考試委員：. 1'\ 孔. 玉『辶. 汩己 -0. 中華民國. 五年六月十五日.
(3) 謝辭 論文寫作完成，不算什麼成就，也說不上什麼里程碑，但於年輕的我，也是 不算小的事。不僅在謝辭的此頁，人生的每一刻我皆無不感謝上天厚愛，給了我 太多貴人襄助，才德皆十分平庸的我，只能於此誌謝我的幸運。 首先感謝指導老師許恒達老師，自老師不棄讓我跟著老師學習以來，僅拜讀 老師的文章，便仰望老師對議題的廣泛涉獵，及與不同見解、領域對話的能力， 雖不能至，心嚮往之。老師的不吝指導更讓我免於獨自摸索的窘境，老師總是解 惑我所提出的各色問題，自學術的探討至人生選擇的迷茫皆然，雖不敢妄稱老師 在我心中亦師亦父亦友，但心中確實留存著無盡的感謝。至論文寫作階段，更謝. 政 治 大. 謝老師在論文方向與寫作上的指點與包容，讓我可以順利開展這篇論文的嘗試。. 立. 也感謝口試委員王皇玉老師、李聖傑老師與許恒達老師，三位老師學識淵. ‧ 國. 學. 博、條理井然，於口試時給我了許多十分寶貴的建議，每一句建議於我皆是己身 之狹隘所不能及的深刻思考，三位老師於席間的討論亦讓我受惠良多，讓我能夠. ‧. 在口試結束後，稍稍彌補這篇嘗試的不足。. sit. y. Nat. 一路求學得之於人太多，叨叨絮絮亦難盡感激之情。於政治大學一路踉蹌， 終究也完成了八十餘學分，是這裡的每一位老師，讓我能夠稍稍窺得法律這個學. io. n. al. er. 門的一些些知識。就讀臺灣大學財務金融系之一切所得，於今不僅仍作為我重要. i n U. v. 的養分，亦是本篇嘗試的重要基礎。感謝北一女中的沈源培老師，陪伴我人生每. Ch. engchi. 一個迷惘與挫折，溫柔地吸納所有我的陰暗與怨懟，再化作勇氣予我，也祈願你 我一生安好。 最後的篇幅則留給我至愛的家人與摯友。父母親每每無條件支持我的所有任 性，並作為我堅強的後盾。阿嬤與阿公阿婆毫無保留地總是為我驕傲則是我敢於 拚搏的重要動力。謝謝爺爺，我知道每次擲筊皆是聖筊，是您盲目看好孫女而給 我的信任。而我親愛的宇薇與明瑾，多萬幸有妳們，伴我走過每一段不足為外人 道的喜悅與哀愁。 感謝所有對我無盡包容的摯友們，無論是學業、辯論或是各色偶然讓我們相 遇，但你們都竟捨得為我開展滿天燦爛，執拗易有不如意，是你們容許我在每一 個小題大作中恣意狂亂，醉時是你們為我圍作狂歡恣舞的祭典，醒時亦是回首就.
(4) 有你們的安心，讓每個隘口亦能皆有樹杪百重泉。其中智安、勝富、嘉誼、星 宇，你們占了我人生泰半篇幅，也皆因你們讓我擁有追尋所愛的勇氣。至於莫 內、雷諾瓦還有已經在小鼠天堂的高更，謝謝你們在我人生最迷茫的研究所生活 中選擇了讓我作你們的家人，就這樣填滿了所有空缺與寂寞，是你們為孤冷的租 屋處點亮了熠熠星光，你們的嬌憨與搗蛋都反饋於我化作足以笑對人間醜惡的灑 脫，我愛你們。 上述種種，皆不是區區一個平庸的人所能還得起的，只能報以我整顆真心， 認真的愛你們。能夠有你們，我已不需要其他願望，便將一生所願皆還給你們。 王芷涵. 立. 政 治 大. 2016.07.20. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v.
(5) 摘要 銀行法第 125 條之 2 中「違背職務」要件之解釋在實務上分歧甚大，當涉及 授信行為時，涉及複雜商業實務與認定，則更顯難解。因此，於第二章中，本文 自財務金融領域的觀點，提出授信的定義、種類與目的，分析授信之相關風險與 風險因子之判讀方式，並詳介授信實務之流程、職責分配及規範類型，期能描繪 出銀行授信行為於真實世界中的輪廓。在第三章中，本文自法律領域的觀點，分 析銀行法背信罪之立法背景、與普通背信罪的關聯、各構成要件的解釋。並針對. 政 治 大 析。在第四章中，本文結合了財務金融領域及法律領域的觀點，提出了本文見 立 解。首先，本文援引了德國學者 Hefendehl 的集體法益與累積犯理論，認為本罪. 其中「違背職務」要件的解釋爭議，篩選出若干具有代表性的判決用以後續之分. ‧ 國. 學. 的保護法益為「人民對銀行制度的信賴」，而銀行財產則僅為「個別累積效果 的」明文化規定，亦即保護法益的中介載體。接著本文復援引容許風險之概念，. ‧. 主張應實質判斷個案之授信行為是否已逾越容許風險，藉以判斷是否構成違背職. sit. y. Nat. 務。最後，本文提出了四階層的具體化判準，並指出在實質判斷風險之存否與高. er. io. 低時，應以巴塞爾協定提出的內部評等法，借 EL = PD × LGD × EAD 之公式協助 吾人判斷，至於各該風險因子之判讀，亦應參考本文第二章所提及的若干財務金. n. al. Ch. 融知識，以做出最合於現實法益變動的判斷。. engchi. i n U. v. 關鍵詞：銀行法 125 條之 2、銀行法背信罪、違法授信、違背職 務、授信風險。. I.
(6) 論文簡目 摘要 ................................................................................................................................... I 論文簡目 .......................................................................................................................... II 論文詳目 ......................................................................................................................... III 圖目錄 .............................................................................................................................. X 表目錄 ............................................................................................................................. XI 第一章 緒論 .......................................................................................................... 1 第一節 研究動機 .......................................................................................... 1 第二節 研究方法 .......................................................................................... 3 第三節 研究架構 .......................................................................................... 3 第四節 研究範圍與限制 .............................................................................. 4 第二章 銀行授信實務 .......................................................................................... 6 第一節 授信的定義、種類與目的 .............................................................. 6 第二節 授信與風險 .................................................................................... 16 第三節 授信實務之流程 ............................................................................ 27 第四節 授信業務的權限與職責分配 ........................................................ 46 第五節 授信規範類型 ................................................................................ 49 第六節 小結 ................................................................................................ 69 第三章 銀行法背信罪之法律分析 .................................................................... 71 第一節 銀行法背信罪之立法沿革 ............................................................ 71 第二節 銀行法特別背信罪與普通背信罪之關聯 .................................... 76 第三節 銀行法特別背信罪之各構成要件 ................................................ 80 第四節 銀行法背信罪中「違背職務」之實務見解研析 ........................ 92 第四章 重構銀行法背信罪「違背職務」要件之解釋 .................................. 118 第一節 銀行法背信罪保護法益之釐清 .................................................. 118 第二節 違背職務要件與容許風險 .......................................................... 131 第三節 授信行為是否構成違背職務要件之具體判準建立 .................. 142 第四節 對實務見解之回應 ...................................................................... 159 第五節 小結 .............................................................................................. 165 第五章 結論 ...................................................................................................... 166 參考文獻 ...................................................................................................................... 169 一、 中文部份 .................................................................................................... 169 二、 外文部份 .................................................................................................... 178. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. II. i n U. v.
(7) 論文詳目 摘要 ................................................................................................................................... I 論文簡目 .......................................................................................................................... II 論文詳目 ......................................................................................................................... III 圖目錄 .............................................................................................................................. X 表目錄 ............................................................................................................................. XI 第一章 緒論 .......................................................................................................... 1 第一節 研究動機 .......................................................................................... 1 第二節 研究方法 .......................................................................................... 3 第三節 研究架構 .......................................................................................... 3 第四節 研究範圍與限制 .............................................................................. 4 第二章 銀行授信實務 .......................................................................................... 6 第一節 授信的定義、種類與目的 .............................................................. 6 第一項 授信的定義 .............................................................................. 6 第二項 授信的分類 .............................................................................. 8 第一款 直接授信與間接授信 ...................................................... 9 第一目 直接授信 .................................................................. 9 第二目 間接授信 .................................................................. 9 第二款 企業授信與消費者授信 .................................................. 9 第一目 企業貸款 .................................................................. 9 第二目 消費者貸款 ............................................................ 10 第三款 短期授信與中長期授信 ................................................ 11 第四款 擔保授信與無擔保授信 ................................................ 11 第三項 授信的目的 ............................................................................ 12 第一款 銀行利益 ........................................................................ 12 第二款 存款戶權益 .................................................................... 13 第三款 總體經濟信用環境 ........................................................ 13 第四款 配合國家金融政策 ........................................................ 15 第二節 授信與風險 .................................................................................... 16 第一項 授信業務相關風險 ................................................................ 17 第一款 信用風險（Credit Risk） .............................................. 18 第二款 營運風險（Operational Risks） ................................... 18 第一目 內部詐欺 ................................................................ 19 第二目 外部詐欺 ................................................................ 19 第三目 執行與流程管理 .................................................... 20 第四目 營運風險之控制 .................................................... 20 第二項 風險管理方法 ........................................................................ 21. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. III. i n U. v.
(8) 第一款 風險政策訂定 ................................................................ 21 第二款 識別、分析風險 ............................................................ 22 第三款 限制風險之方式 ............................................................ 22 第一目 風險迴避 ................................................................ 23 第二目 風險控制 ................................................................ 23 第三目 風險承擔 ................................................................ 23 第四目 風險移轉 ................................................................ 25 第四款 事前之考量是否接受風險 ............................................ 25 第五款 事後風險控制與整體風險策略評價 ............................ 26 第三項 不良授信資產之種類 ............................................................ 26 第一款 逾期放款 ........................................................................ 26 第二款 催收款 ............................................................................ 27 第三款 呆帳 ................................................................................ 27 第三節 授信實務之流程 ............................................................................ 27 第一項 申請前洽談與受理申請、相關資料之徵提 ........................ 29 第二項 徵信調查 ................................................................................ 29 第一款 信用調查 ........................................................................ 29 第二款 財務分析 ........................................................................ 30 第一目 短期償債能力 ........................................................ 30 第二目 現金流量分析 ........................................................ 31 第三目 財務結構分析 ........................................................ 32 第四目 經營效能分析 ........................................................ 33 第五目 獲利能力分析 ........................................................ 34 第六目 財務比率綜合分析 ................................................ 34 第三款 非財務構面分析 ............................................................ 35 第四款 信用評等架構 ................................................................ 36 第一目 財務報表選用 ........................................................ 36 第二目 調整項目評等處理 ................................................ 37 第三目 政府或金融機構母公司股權支持評等處理 ........ 37 第四目 信用增強處理 ..................... 錯誤! 尚未定義書籤。 第一項 核定准駁並通知客戶 ............................................................ 37 第二項 授信審核 ................................................................................ 37 第一款 依照主觀因素權重分類 ................................................ 38 第一目 專家系統 ................................................................ 38 第二目 數量方法系統 ........................................................ 39 第三目 半專家系統 ............................................................ 40 第二款 依照評等單位來源分類 ................................................ 41 第一目 外部信用評等單位 ................................................ 41. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. IV. i n U. v.
(9) 第二目 內部信用評等系統 ................................................ 41 第三款 整體授信評估 ................................................................ 43 第三項 簽約、對保、物權設定 ........................................................ 44 第四項 貸後覆審追蹤管理 ................................................................ 44 第四節 授信業務的權限與職責分配 ........................................................ 46 第五節 授信規範類型 ................................................................................ 49 第一項 依規範來源區分 .................................................................... 50 第一款 原理原則 ........................................................................ 50 第一目 承辦授信業務須遵守之基本原則 ........................ 50 第二目 5C 原則 .................................................................. 51 第三目 5P 理論 ................................................................... 52 第二款 政府法規與行政函釋 .................................................... 56 第三款 銀行內規 ........................................................................ 56 第二項 以與授信風險之相關程度區分 ............................................ 57 第一款 與授信風險無關者 ........................................................ 57 第二款 與授信風險相關者 ........................................................ 58 第一目 違約機率 ................................................................ 58 第二目 違約損失率 ............................................................ 59 第三目 違約暴險額 ............................................................ 62 第三款 關係人授信相關規範 .................................................... 63 第一目 理論依據 ................................................................ 63 第二目 規範主體 ................................................................ 65 第三目 關係人授信限制規範 ............................................ 67 第六節 小結 ................................................................................................ 69 第三章 銀行法背信罪之法律分析 .................................................................... 71 第一節 銀行法背信罪之立法沿革 ............................................................ 71 第一項 立法背景 ................................................................................ 71 第二項 民國 89 年 10 月 13 日銀行法修正之立法理由 .................. 73 第一款 銀行法第 125 條之 2 ..................................................... 73 第二款 其他相關條文：銀行法第 127 條之 4 ......................... 74 第三項 民國 93 年 1 月 13 日銀行法修正之修法理由 .................... 74 第一款 銀行法第 125 條之 2 ..................................................... 74 第二款 其他相關條文：銀行法第 125 條之 4 ......................... 75 第二節 銀行法特別背信罪與普通背信罪之關聯 .................................... 76 第一項 構成要件之異同 .................................................................... 76 第二項 保護法益之比較 .................................................................... 77 第一款 普通背信罪 .................................................................... 77 第二款 銀行法特別背信罪 ........................................................ 78. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. V. i n U. v.
(10) 第一目 個人法益：銀行之財產法益說 ............................ 78 第二目 超個人法益：金融市場秩序說 ............................ 78 第三目 重疊性法益 ............................................................ 79 第三項 競合問題 ................................................................................ 79 第一款 保護法益與競合 ............................................................ 79 第二款 競合爭議 ........................................................................ 80 第一目 法條競合說 ............................................................ 80 第二目 想像競合說 ............................................................ 80 第三節 銀行法特別背信罪之各構成要件 ................................................ 80 第一項 客觀構成要件 ........................................................................ 81 第一款 行為主體要件：銀行負責人或職員 ............................ 81 第一目 銀行負責人 ............................................................ 81 第二目 銀行職員 ................................................................ 82 第二款 行為要件：為違背其職務之行為 ................................ 84 第三款 結果要件：致生損害於銀行之財產或其他利益 ........ 84 第一目 財產的概念 ............................................................ 84 第二目 計算財產損害之方法 ............................................ 87 第三目 授信行為的損害認定時點與具體標準 ................ 89 第二項 主觀構成要件 ........................................................................ 90 第一款 故意 ................................................................................ 90 第二款 得利意圖或損害意圖 .................................................... 91 第四節 銀行法背信罪中「違背職務」之實務見解研析 ........................ 92 第一項 重要判決彙整與分析 ............................................................ 92 第一款 有罪判決 ........................................................................ 92 第一目 臺灣高等法院 94 年上易字 1793 刑事判決【一線 人員勸募案】 ................................................................................ 92 第二目 臺灣高等法院 95 年矚上重訴字第 4 號刑事判決 【傑廣案】 94 第三目 臺灣高等法院 98 年金上重訴字第 59 號刑事判決 【隱匿關係人身分案】 ................................................................ 96 第四目 臺灣高等法院高雄分院 99 年金上訴字第 1 號刑 事判決【虛填表單案】 ................................................................ 98 第五目 臺灣高等法院 99 年重上更(一)字第 7 號刑事判決 【下屬出包案】 .......................................................................... 100 第六目 臺灣高等法院 102 年金上訴字第 54 號刑事判決 【二次標售案】 .......................................................................... 101 第二款 無罪判決 ...................................................................... 102 第一目 臺灣高等法院 95 年金上重訴字第 10 號刑事判決. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. VI. i n U. v.
(11) 【外行人案】 .............................................................................. 102 第二目 臺灣高等法院 97 年上易字第 2570 號刑事判決 【借新還舊案】 .......................................................................... 104 第三目 臺灣高等法院 99 年金上訴字第 29 號刑事判決 【誤拍照片案】 .......................................................................... 106 第四目 臺灣高等法院 101 年金上重訴字第 12 號刑事判 決【祖父保證案】 ...................................................................... 107 第五目 臺灣高等法院 104 年金上重訴字第 30 號刑事判 決【最後還清案】 ...................................................................... 109 第三款 一部有罪一部無罪判決 .............................................. 110 第一目 臺灣高等法院 102 年金上重訴字第 46 號刑事判 決【缺乏人保案】 ...................................................................... 110 第二項 實務見解綜合分析 .............................................................. 113 第一款 「職務」的規範來源種類 .......................................... 113 第二款 行為人身分、權限與「違背職務」之關聯 .............. 114 第三款 形式認定或實質認定「違背職務」 .......................... 115 第四款 「致生損害」之認定標準 .......................................... 115 第五款 既遂、未遂或無罪之判斷 .......................................... 116 第六款 「違背職務」作為主觀要件 ...................................... 116 第四章 重構銀行法背信罪「違背職務」要件之解釋 .................................. 118 第一節 銀行法背信罪保護法益之釐清 .................................................. 118 第一項 法益理論的採擇 .................................................................. 118 第一款 法益的定義：值得刑法加以保護的人類利益 .......... 118 第二款 法益的種類 .................................................................. 118 第一目 一元論 .................................................................. 119 第二目 二元論 .................................................................. 119 第三目 本文見解：採二元論 .......................................... 120 第三款 Hefendehl 的集體法益理論 ........................................ 120 第一目 集體法益之定義與分類 ...................................... 120 第二目 以「對制度的信賴」作為保護法益之正當性 .. 121 第三目 累積犯的概念 ...................................................... 122 第二項 銀行法背信罪的保護法益：人民對金融制度的信賴 ...... 123 第一款 銀行法背信罪之保護法益不應為財產法益 .............. 123 第一目 以比例原則檢視 .................................................. 123 第二目 對持財產法益說見解者之回應 .......................... 123 第二款 銀行法背信罪之保護法益不應為重疊法益 .............. 124 第三款 銀行法背信罪之保護法益應為「人民對銀行制度的信 賴」 124. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. VII. i n U. v.
(12) 第一目 自立法背景解釋 .................................................. 124 第二目 目的正當性的檢驗 .............................................. 125 第三目 比例原則的檢驗 .................................................. 127 第三項 「銀行財產損害」之重新詮釋 .......................................... 128 第一款 個別累積效果之明文化 .............................................. 128 第二款 銀行財產作為保護法益的中介載體 .......................... 129 第三款 銀行財產作為中介載體的具體內涵 .......................... 130 第二節 違背職務要件與容許風險 .......................................................... 131 第一項 容許風險的概念 .................................................................. 132 第一款 學說介紹 ...................................................................... 132 第一目 危險活動之社會必要性說 .................................. 132 第二目 一般生活風險／特別風險說 .............................. 132 第三目 社會相當性說 ...................................................... 132 第四目 利益衡量說 .......................................................... 133 第五目 風險承擔說 .......................................................... 133 第二款 本文見解 ...................................................................... 134 第一目 採取利益衡量說的理由 ...................................... 134 第二目 不採其他諸說的理由 .......................................... 134 第二項 銀行法背信罪中風險種類的特定 ...................................... 135 第一款 風險種類與保護法益的關聯 ...................................... 135 第二款 銀行財產作為保護法益中介載體之運用 .................. 136 第三項 容許風險作為解釋違背職務要件的上位準則 .................. 136 第一款 作為上位準則的理由 .................................................. 136 第二款 以容許風險概念實質判斷個案行為是否構成「違背職 務」 137 第一目 概說 ...................................................................... 137 第二目 不採「形式說」的理由 ...................................... 138 第三目 與同採「實質說」之諸說比較 .......................... 138 第三節 授信行為是否構成違背職務要件之具體判準建立 .................. 142 第一項 具體判準階層概說 .............................................................. 143 第二項 各階層具體判準之檢討 ...................................................... 143 第一款 行為人是否違背特定形式規範 .................................. 143 第一目 形式規範的來源 .................................................. 143 第二目 形式規範之相對性與疊合性 .............................. 144 第二款 特定形式規範是否與減少呆帳風險有關 .................. 145 第一目 特定形式規範應涉及外部性事務 ...................... 145 第二目 以巴塞爾協定提出的內部評等法則作為判斷標準. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 145. VIII. i n U. v.
(13) 第三款 行為是否實際上提高了呆帳風險 .............................. 147 第一目 判斷標準 .............................................................. 147 第二目 違反形式規範之推定效果？ .............................. 148 第三目 綜合判斷呆帳風險是否提高 .............................. 149 第四款 所提高之呆帳風險是否已逾越容許範圍 .................. 150 第一目 行為所提高的呆帳風險 ...................................... 150 第二目 行為所帶來的一切利益 ...................................... 151 第三目 利益衡量的標準 .................................................. 154 第三項 主觀面之判斷 ...................................................................... 156 第一款 故意與過失的區辨 ...................................................... 157 第二款 故意違背職務之判斷標準 .......................................... 157 第三款 主客觀不一致的處理方法 .......................................... 159 第四節 對實務見解之回應 ...................................................................... 159 第一項 「職務」的規範來源種類 .................................................. 160 第二項 行為人身分、權限與「違背職務」之關聯 ...................... 160 第三項 形式認定或實質認定「違背職務」 .................................. 161 第四項 「致生損害」之認定標準 .................................................. 163 第五項 既遂、未遂或無罪之判斷 .................................................. 163 第六項 「違背職務」作為主觀要件 .............................................. 164 第五節 小結 .............................................................................................. 165 第五章 結論 ...................................................................................................... 166 參考文獻 ...................................................................................................................... 169 一、 中文部份 .................................................................................................... 169 （一） 專書 ................................................................................................ 169 （二） 期刊 ................................................................................................ 169 （三） 學位論文 ........................................................................................ 170 （四） 法規文件 ........................................................................................ 173 （五） 法院判決 ........................................................................................ 174 （六） 網路資料 ........................................................................................ 176 二、 外文部份 .................................................................................................... 178 （一）專書 .................................................................................................. 178 （二） 期刊 ................................................................................................ 178 （三） 網路資料 ........................................................................................ 179. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. IX. i n U. v.
(14) 圖目錄 授信準則中授信業務之分類（整理自授信準則） .............................. 7 授信作業程序流程圖（筆者自行整理） ............................................ 28 銀行授信業務組織架構圖 .................................................................... 47 銀行法第 32 條、第 33 條所示關係人類別 ........................................ 66. 立. 政 治 大. 學 ‧. ‧ 國 io. sit. y. Nat. n. al. er. 圖一： 圖二： 圖三： 圖四：. Ch. engchi. X. i n U. v.
(15) 表目錄 表一：短期償債能力之重要財務比率 ........................................................................ 31 表二：現金流量分析之重要財務比率 ........................................................................ 32 表三：財務結構分析之重要財務比率 ........................................................................ 33 表四：經營效能分析之重要財務比率 ........................................................................ 33 表五：獲利能力分析之重要財務比率 ........................................................................ 34. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. XI. i n U. v.
(16) 第一章 緒論 第一節 研究動機 銀行授信業務可自兩個脈絡出發窺得其重要性：其一是放款為銀行的重要業 務，自中央銀行金融統計月報之「全體金融機構資產負債表」中顯示，截自民國 105 年 2 月底，授信放款總額達二十二兆七千零七十六億三千六百萬餘元，約占 全體金融機構之資產淨額的 37.36% 1，可謂授信業務之成敗即銀行盈虧之所繫。 其二是授信業務作為社會閒置資金的中間介面，吸收閒置資金並貸放與有資金缺. 政 治 大. 口的企業體或是消費家戶，活絡資金，並帶動經濟繁榮。是以，授信業務實扮演. 立. 著相當吃重的角色，不只影響銀行本身的發展，更與整體社會之經濟發展息息相. ‧ 國. 學. 關。. 然而，授信行為可謂為授信業務承辦人員之「風險投資」，亦即，所有授信. ‧. 行為都必然伴隨著風險，差別僅在於風險的種類、風險的大小以及面對風險的因. sit. y. Nat. 應手段。完全規避授信風險的唯一可能，就是禁絕所有的授信行為，然如此一. io. er. 來，不僅是徹頭徹尾地放棄獲利的可能，銀行作為資金中介者的角色亦將蕩然無 存。是以，在現代國家中，無不皆透過管制、而非禁止的手段來規範授信行為。. n. al. Ch. i n U. v. 但另一方面，當管制的成效不彰時，過高的授信風險亦不只將體現於銀行的損害. engchi. 之上，更將由全體社會共同承擔。於是，不論是從事財務金融領域、抑或是法律 領域的人員，均致力於授信風險之管控。遺憾的是，在當今的臺灣社會中，授信 風險的管控仍有許多問題。 宏觀來看，金管會檢查局於 2016 年陸續對大陸授信金額較高的 11 家國銀進 行專案金檢，包括是否訂有妥適風險限額、貸放管理等。最終金管會金檢查出的 缺失包括未確實評估資金需求及貸款用途、對高風險租賃業未建立控管機制或妥 適控管、未落實預警機制及異常通報作業等 2，顯示出我國目前授信風險之管控 金融統計月報（105 年 4 月版） ，中央銀行全球資訊網，擷取自： http://www.cbc.gov.tw/ct.asp?xItem=26178&CtNode=532。最後瀏覽日：2016 年 5 月 21 日。 2 大陸曝險計算 11 銀有缺失，經濟日報，2016 年 4 月 19 日。擷取自： http://money.udn.com/money/story/5613/1638439%E5%A4%A7%E9%99%B8%E6%9B%9D%E9%9A%AA%E8%A8%88%E7%AE%971. 1.
(17) 確有不足之處。此外，因經濟疲軟、房地產市場急凍，台灣中租控股租賃事業的 客戶還款延滯率，於 2006 年第 1 季首次攀高到 3%以上 3，顯示了現況下授信風 險或有攀高的現象。 從近期的個案來看，知名的萬泰商銀在 1999 年首創 George＆Merry 現金 卡，在消費金融市場打響名號，後來深陷雙卡風暴的呆帳泥沼，2006 年因資產淨 值過低被金管會盯上，經外資介入挹注資金，一度起死回生，但萬泰商銀董事長 與太子集團卻竟在此敏感時刻退出萬泰商銀經營階層，遂引發檢調開始偵辦。在 2009 年，檢察官便起訴了 12 名銀行負責人及職員違法提供無擔保貸款給太子集 團的 10 多家子公司，認為被告已構成銀行法之違法授信罪及特別背信罪。然. 政 治 大 別背信罪 。由此案例可知，授信風險的管控影響層面甚廣，常成為社會矚目之 立. 而，一、二審法院則認定被告僅構成銀行法之違法授信罪，但不構成銀行法之特 4. ‧ 國. 學. 案件。另一方面亦顯示了，個案行為究係是否構成銀行法的特別背信罪，在法律 解釋之層面上仍存有許多爭議，有待研究。. ‧. 有鑑於此，本文搜尋了許多關於授信行為是否構成銀行法背信罪之判決，並. y. Nat. 閱讀了許多關於銀行法背信罪的文獻，發現「違背職務」要件的解釋常成為個案. io. sit. 是否成罪的關鍵所在。但遺憾的是，判決理由多半著墨於事實認定的層次上，對. n. al. er. 「違背職務」要件的解釋著墨甚少，縱偶有提及者，亦多半流於空泛且層次混. i n U. v. 亂；而我國學說文獻中，以銀行法背信罪為主題者著述頗豐，然而卻少有以「違. Ch. engchi. 背職務」要件之解釋作為主題者，縱使有討論，也多半未與實務案例接軌。是 以，本文以銀行授信行為是否構成銀行法背信罪之「違背職務」要件為題，自期 能結合財金領域與法律領域、學說與實務，建構出一套合乎規範目的且可資運用 的判斷標準。. 11%E9%8A%80%E6%9C%89%E7%BC%BA%E5%A4%B1，最後瀏覽日：2016 年 5 月 19 日。 3 景氣冷 台灣還款延滯率攀升，經濟日報，2016 年 5 月 10 日。擷取自： http://money.udn.com/money/story/5613/1683818-%E6%99%AF%E6%B0%A3%E5%86%B7%E5%8F%B0%E7%81%A3%E9%82%84%E6%AC%BE%E5%BB%B6%E6%BB%AF%E7%8E%87%E6%94%80% E5%8D%87。最後瀏覽日：2016 年 5 月 19 日。 4 涉萬泰商銀違法放貸 太子集團許勝發二審判 11 月，蘋果即時新聞，2016 年 04 月 21 日。擷 取自：http://www.appledaily.com.tw/realtimenews/article/new/20160421/843542/，最後瀏覽日： 2016 年 5 月 19 日。. 2.
(18) 第二節 研究方法 本文首先將彙整相關文獻，依本文各章節之目的擷取文獻作為素材，再由本 文的觀點為文獻分類、分析比較。由於本文致力於財務金融領域及法律領域的結 合，故在文獻之選取上，除了法律領域的文獻外，亦包含了大量財務金融領域的 文獻。在財務金融領域文獻的部分，因考量法律人對財務金融領域通常較為陌 生，故將詳介財務金融領域中的基礎知識，且為與國際財務金融實務接軌，故將 援引許多國際間通用的財務金融文獻。而在法律文獻的部分，大致又可分為實務 判決文獻與學說文獻。在實務判決文獻部分，因考量案例事實之完整性，本文多. 治 政 大 足，故本文主要以我國文獻及二手文獻作為分析對象。 立. 半以二審法院判決作為分析對象；在學說文獻部分，囿限於第二外語的能力不. ‧ 國. 學. 在分析相關文獻後，本文將依筆者所設定的目標，抽繹出有關違背職務要件 解釋的爭議點。接著，本文將依筆者對各文獻的理解與評價，結合自身所學與價. ‧. 值觀，依循由上位至下位的層次順序，重新建構出銀行法背信罪中違背職務要件 的解釋準則。而在重新建構判準的同時，本文會將各個爭議點正確安插於架構內. y. Nat. er. io. sit. 相對應的位置，並提出本文見解。. a 第三節 研究架構 n. iv l C n hengchi U 本論文共分為五章。第一章即為本章之緒論，主要希望能提出研究動機，並. 描述研究方法、構築本論文之研究架構。 第二章即自財務金融觀點，於國內文獻參考某銀行之信用風險資產減損評估 辦法、金融研訓院發行的相關教育書籍，以及經濟合作暨發展組織（Organization for Economic Cooperation and Development；下稱 OECD） 、國際清算銀行（Bank for International Settlements；BIS）的「巴塞爾銀行監理委員會」（Basel Committee）等國際組織所發布的相關文件，希望能為讀者勾勒銀行業處理授信 案件之流程與其斟酌是否決定承作貸款的因子。 第三章則轉至法律觀點，將先透過分析法律文獻之方式，指出銀行法背信罪 之立法目的及立法背景，並簡扼介紹銀行法背信罪中各要件之解釋。接著，本文. 3.
(19) 選取了十二則有關違背職務要件解釋爭議的標竿判決，將分別整理各判決之案例 事實與判決理由，最後進行綜合分析並提出自實務判決中發現的爭議點。 第四章則結合了財務金融觀點及法律觀點，本文將先釐清最上位的爭點—銀 行法背信罪之保護法益，再結合容許風險的概念提出解釋違背職務要件的上位準 則。接下來，本文將進一步把此上位準則具體化為四階層的判準，在各階層的具 體判準中融入財務金融的觀點，使判準之運用更為精準。同時，在前一章中整理 出的各個爭議點，也將被放置入對應的各階層判準中深入討論，最後則會交代本 文在各爭議點上採取的立場。 第五章則為全文的結論，主要會把本文見解的部分依照邏輯層次提出精簡化. 政 治 大. 的論證，並指出本文的意義所在。. 立. ‧ 國. 學. 第四節 研究範圍與限制. ‧. 在事實層面，可能構成銀行法背信罪之行為態樣甚多，授信行為僅為其中一 種行為樣態。本文的研究範圍僅以授信行為為限，至於授信行為之定義，本文將. Nat. io. sit. y. 於第二章中再行詳述。. n. al. er. 在規範層面，辦理授信業務可能涉及的法規甚多，包含了民法、公平交易. i n U. v. 法、消費者保護法甚至個人資料保護法，亦涉及普通刑法之背信罪。如為公營銀. Ch. engchi. 行，則更涉及刑法賄賂罪、圖利罪，以及貪污治罪條例。在銀行法部分，相關聯 者有銀行法第 35 條之禁止非法收受佣金、酬金及不當利益罪、銀行法第 32 條、 第 33 條、33 條之 2、第 33 條之 4 等關係人授信限制，以及違反前開限制之銀行 法第 127 條之 1 的違反授信限制罪，銀行法第 125 條之 2 的銀行法背信罪。 然而，本文在此些法規中，僅以銀行法第 125 條之 2 的銀行法背信罪作為討 論對象，該條規定：「（第一項）銀行負責人或職員，意圖為自己或第三人不法之 利益，或損害銀行之利益，而為違背其職務之行為，致生損害於銀行之財產或其 他利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以 下罰金。其犯罪所得達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺 幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。（第二項）銀行負責人或職員，二人以上 共同實施前項犯罪之行為者，得加重其刑至二分之一。（第三項）第一項之未遂. 4.
(20) 犯罰之。（第四項）前三項規定，於外國銀行或經營貨幣市場業務機構之負責人 或職員，適用之。」 5至於本條以外的其他規範，僅有在可能構成銀行法第 125 條 之 2 中所規定之「職務」時，才會成為本文的討論對象。 進一步言之，銀行法背信罪之構成要件甚多，包含了「銀行負責人或職 員」、「違背職務」、「致生損害於銀行之財產或其他利益」、「主觀故意」、「不法得 利意圖或損害意圖」等要件，但本文僅以其中的「違背職務」要件作為研究對 象。至於其他要件的解釋，僅有在與「違背職務」要件解釋有關聯時，才會進行 深入研討，否則將僅於第三章第二節中簡扼介紹相關文獻。 此外，由於銀行法第 125 條之 2 的銀行法背信罪與刑法普通背信罪的構成要. 政 治 大. 件相似，故許多文獻在探討銀行法背信罪時，會從普通背信罪的本質出發。然. 立. 而，因本文不採此論理脈絡，故普通背信罪的本質並不在本文的研究範圍內。. ‧ 國. 學. 最後，因本文致力於學說及實務的結合，故擇取了許多法院判決作為研究對 象。然而，由於公開的法院判決文字中欠缺個案的詳細資訊，導致本文無法判斷. ‧. 各個案的風險種類、風險程度及行為所帶來的一切利益，因而亦無法依循本文所. y. sit. io. n. al. er. 究限制。. Nat. 提出的各層次判準做出個案行為是否構成「違背職務」要件之結論，是為一大研. Ch. engchi. i n U. v. 本條之規範架構與刑法第 342 條規定：「 （第一項）為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法 之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處 五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。（第二項）前項之未遂犯罰之。」相 仿，故一般稱銀行法第 125 條之 2 為特殊背信罪，因此，下文皆稱之特殊背信罪。. 5. 5.
(21) 第二章 銀行授信實務 第一節 授信的定義、種類與目的 授信是常見的銀行業務，同時也是銀行的重要業務。然而，在相關法規命令 上的定義相當紛雜，在銀行實務上也有不同的認定。於是，探討銀行授信實務與 相關法律爭議時，實有必要先釐清授信的定義、種類與目的。因此，本文接下來 逐一探討授信的定義，並自銀行法與授信準則自授信的不同風險類出發，將授信 分為幾個分類，並說明授信的目的何在。. 第一項 授信的定義. 立. 政 治 大. 銀行法在民國 81 年 11 月 1 日修正之前，並無對授信所做的定義，其後才於. ‧ 國. 學. 銀行法修正中，在銀行法第 5 條之 2 增訂了授信的定義，其指出：「本法稱授 信，謂銀行辦理放款、透支、貼現、保證、承兌及其他經中央主管機關指定之業. ‧. 務項目。」本條定義除了列舉放款、透支、貼現、保證、承兌等五種項目屬於授. sit. y. Nat. 信的範圍，此外也規定中央主管機關可藉由函令指定屬於授信範疇的業務。目前. io. er. 主管機關所指定的項目包含進、出口押匯 6、簽發國內外信用狀（Letter of Credit） 7、應收帳款承購（Factoring） 8以及信用狀項下應收債權之買斷. al. n. （Forfaiting） 9等項目。. Ch. engchi. i n U. v. 至於銀行實務上中華民國銀行公會於 88 年 12 月 24 日第 6 屆第 3 次理監事 會聯席會議核議通過的中華民國銀行公會會員授信準則（下稱授信準則），則於 授信準則第 10 條定義，所稱授信包含「直接授信」、「間接授信」與「無追索權 應收帳款承購業務」三大類別，又依照授信準則之附表所示，授信業務約略可分 為下開幾種業務內容，本文整理如下圖 10：. 行政院金融監督管理委員會 93 年 9 月 21 日金管銀（一）字第 0938011606 號函。 行政院金融監督管理委員會 100 年 6 月 9 日金管銀法字第 10000139970 號函。 8 行政院金融監督管理委員會 98 年 8 月 24 日金管銀外字第 09850003180 號函即指出： 「銀行辦理 有追索權及無追索權應收帳款承購業務，係屬授信業務。」。 9 行政院金融監督管理委員會 92 年 8 月 6 日台財融（五）字第 0925000398 號函指出，辦理信用 狀項下應收債權買斷業務仍適用銀行法第 32 條以下之規定。 10 台灣金融研訓院編輯委員會，銀行授信實務，財團法人台灣金融研訓院，初版，頁 10，2013 年 1 月。 6 7. 6.
(22) 一般營運週轉 金貸款 墊付國內外應 收項、有追索 權應收帳款承 購業務 週轉資金貸款. 貼現. 資本支出貸款. 透支. 企業貸款 直接授信. 立. 出口押匯 進口押匯. ‧ 國. 學. 商業本票與 公司債保證 保證. 其他週轉金貸 款. 買方委託承兌. 間接授信. 承兌. n. al. er. io. sit. y. ‧. 工程相關保證 其他保證. Nat. 授信. 政 治 大 其他. 消費者貸款. 賣方委託承兌. i n C開發國內外信用狀 hengchi U. v. 其他間接授信商品 無追索權應收帳款承購業務. 圖一：. 授信準則中授信業務之分類（整理自授信準則）. 兩相對照下，銀行法之用語與銀行實務上授信準則所用用語未竟相同。加上 銀行法對於授信之定義亦僅列舉放款、透支、貼現、保證、承兌五項項目，加以 「其他經中央主管機關指定之業務項目」之規定，而並未針對授信之概念作一般 性的定義解釋。因此是否屬於授信業務，於金融商品變遷快速的當代，即有賴中. 7.
(23) 央主管機關逐項做出函令加以指定，否則可能出現規範適用上的漏洞。陳鐶仁 （2002）所作研究即指出，美國對於授信規範之訂定上，訂有「實質經濟利益原 則」（Tangible-Economic Benefit Rule），僅須滿足內部人之實質經濟利益者，便屬 關係人授信事件。而我國不僅無此規定，對於授信也缺乏一般性、外延性的定 義，導致不在銀行法第 5 條之 1 的列舉範圍，也未被中央主管機關指定為授信業 務的新金融商品，出現規範漏洞，可能產生藉行為人信用衍生性金融商品之交 易，規避銀行法關係人授信限制之事件 11。 至於一般金融學理上則認為，授信即是銀行對於顧客授與信用，並負擔風險 之業務 12。並區分為直接授信與間接授信兩種類別：直接授信之特徵概念為銀行. 政 治 大 特有的信用創造功能，以賺取保證費、承兌費、簽證費等，而非直接貸與現金而 立 以其所有之資金貸與需要者，並以賺取利息收入；至於間接授信則指銀行利用其. ‧ 國. 學. 具有具體現金流網絡存在者而言 13。可以發現學理上的定義並非專以各種業務的 類別決之，而是以其「負擔風險」之特徵作為判準，因此有論者進一步建議應比. 險 14。. ‧. 照德國立法例上的規定，僅以暴險（Exposure）一詞，將概念擴展至所有信用風. y. Nat. er. io. sit. 第二項 授信的分類. al. v i n Ch 然而，不同的授信類型授信流程皆有所不同，其面臨的風險樣態與風險特徵也有 engchi U n. 雖然所有的授信業務如前提及，皆為一種「授予信用、負擔風險」的業務，. 不同的特性。以下本文將依照授信準則的分類，及不同的風險評估路徑，將授信 分類如下：. 11. 陳鐶仁，銀行法上關係人授信法制問題之研究，國立政治大學法學院碩士在職專班碩士論文， 頁 17-31，2002 年 7 月。其並於論文中指出，我國於民國 95 年間便曾發生元大銀行藉由信用違約 交換（Credit Default Swap；CDS）交易而有規避關係人授信規範之疑慮。因而行政院金融監督管 理委員會遂於民國 100 年 1 月 28 日金管銀外字第 09900145260 號函規定，辦理 CDS 業務，如合 約信用實體為銀行之利益關係人，其交易條件不得優於其他同類對性，且須比照關係人授信提徵 十足擔保，並列入授信額度控管，並且同樣須經董事會特別決議通過方得為之。 12 台灣金融研訓院編輯委員會，同註 10，頁 9。 13 同前註。 14 陳鐶仁，同註 11，頁 31-32。. 8.
(24) 第一款. 直接授信與間接授信. 第一目. 直接授信. 銀行授與信用之型態，可約略分為直接授信與間接授信兩種類型。授信準則 第 11 條指出：「所稱直接授信，謂會員以直接撥貸資金之方式，貸放予借款人之 融資業務。」，亦即，銀行以放帳生息為主要內容，以其所有之資金貸與需要 者，並藉以賺取利息之放款、透支、貼現等授信業務。 銀行實務上往往又將直接授信分為企業貸款、消費者貸款與其他種類之直接 授信業務 15。授信準則第 10 條亦將直接授信區分為企業貸款（含週轉資金貸款. 政 治 大. 與資本支出貸款）、消費者貸款，以及諸如政府機關、團體之貸款或其他新種授 信商品等其他授信業務。. 間接授信. ‧ 國. 學. 第二目. 立. 銀行業務日益多樣化，經濟發展對於金融體系的需求益深，因此除了上述辦. ‧. 理直接貸與資金的狹義授信，銀行另有利用其特有的信用創造功能，為客戶辦理. sit. y. Nat. 匯票承兌、保證、簽發信用狀及押匯等非直接資金授與，以賺取保證費、承兌. io. er. 費、簽證費等收入之間接授信。授信準則第 10 條規定：「所稱間接授信，謂會員 以受託擔任客戶之債務保證人、匯票承兌人、開發國內外信用狀或其他方式，授. n. al. Ch. i n U. v. 予信用，承擔風險，而不直接撥貸資金之授信行為。」授信準則第 17 條之例示. engchi. 即包含保證、承兌、開發國內外信用狀及其他間接授信商品。 實則，直接授信與間接授信，雖業務種類、風險來源不同，但兩者雖然表面 有差別，但本質上皆仍屬於一種藉由授予借款戶信用並承擔風險的銀行業務 16。. 第二款. 企業授信與消費者授信. 第一目. 企業貸款. 企業貸款係指銀行對企業辦理之授信業務。金融實務上大抵將企業貸款分作. 15. ANTHONY SAUNDERS & MARCIA MILLON CORNETT, FINANCIAL IN MANAGEMENT APPROACH 321 (McGraw-hil 7 ed. 2010). 16 台灣金融研訓院編輯委員會，同註 10，頁 9。. 9.
(25) 透支（Overdraft）、商業匯票（Commercial Bills）、定期貸款（Term Loan）、第三 方信用（Third-Party Credit） 17、租賃融資（Lease Financing）等類別 18。 授信準則第 10 條則將企業貸款分為「週轉資金貸款」與「資本資金貸款」 二類。授信準則第 12 條、第 13 條並對週轉資金貸款與資本資金貸款作有描述性 的定義：週轉資金貸款係為協助企業在其經常營業活動中，維持商品及勞務之流 程運轉所需之週轉資金為目的，而辦理之融資業務，短期係寄望以企業之營業收 入或流動資產變現，作為其償還來源；中長期則係寄望以企業之盈餘、營業收入 或其他適當資金，作為其償還來源。資本支出貸款則係為協助企業購置、更新、 擴充或改良其營運所需之土地、廠房、機器等，或協助企業從事重大之投資開發. 政 治 大 利潤、提列之折舊、現金增資、發行公司債或其他適當資金，作為其償還來源。 立 計畫為目的，而辦理之融資業務，並寄望以企業經營所產生之現金流量、所獲之. ‧ 國. 學. 銀行實務上為類型化不同的借款戶對象，以建立方便決定是否承作貸款的授 信決策流程，往往又依照公司規模，將企業貸款區分為大型企業貸款、中小企業. ‧. 貸款等。而不同的公司規模也影響了風險評估之方法，舉例而言，一般認為中小. y. Nat. 企業授信案件中，因中小企業往往為家族企業或獨資企業，企業體與負責人之間. io. sit. 的財務關係緊密，於實證上反映出的評估風險有效變數大多集中於「借款戶因. n. al. er. ，至於其他 5P 原則之風險評估因素，則並無必要完整呈現 19。 素」. 第二目. 消費者貸款. Ch. engchi. i n U. v. 相對於企業貸款，借款戶為一般家戶使用的貸款，一般稱消費者貸款，亦有 稱個人貸款者。銀行實務上將之分類為個人貸款（Personal Loans）、信用卡業務 （Credit Cards）、房屋貸款（Home Loans）等類別 20。 授信準則第 14 條則自授信的「資金用途」與「還款來源」兩個層面對消費 者貸款做出特徵性描述的定義：自資金用途面而言，消費者貸款係以協助個人置 產、投資、理財週轉、消費及其他支出為目的，而辦理之融資業務；自還款財源 包含保證（Guarantees）、信用狀（Letters of Credit）、應收帳款融資（Accounts Receivable Financing） 、應收帳款承購業務（Factoring）以及存貨融資（Inventory Financing） 18 WARREN HOGAN, ET AL., MANAGEMENT OF FINANCIAL INSTITUTION 322-329 (John Wiley & Sons. 2001). 19 相關研究請參考：吳文科，銀行中小企業授信評分系統研究—某銀行小型企業授信實證分析， 國立中山大學管理學院高階經營碩士學程在職專班碩士論文，頁 56-57，2009 年 7 月。 20 HOGAN, et al., supra note 18, at 354-358. 17. 10.
(26) 面而言，係以借款人之薪資、利息、租賃、投資或其他所得扣除生活支出後所餘 之資金，作為還款財源之貸款。 如同企業貸款又下分為中小企業貸款與大型企業貸款，消費者貸款為簡便授 信流程，通常也會依照具有不同風險屬性的不同資金用途，再細分為房屋貸款、 汽車貸款、小額信用貸款、信用卡循環信用及股票或有價證券貸款。評價消費者 貸款的信用風險主要評估借款戶目前主要住居所係自有房屋或租賃房屋、目前主 要住所居住期間、目前工作的工作期間、借款戶的年齡、借款戶銀行往來情形、 相關貸款情形、是否經營企業、收入、每月平均固定支出以及違約紀錄等 21。. 政 治 大 除了依風險路徑區分為直接授信與間接授信外，銀行法第 5 條依照不同的授 立. 第三款. 短期授信與中長期授信. 信期限，將授信分為短期、中期授信以及長期授信。短期授信指授信期限在一年. ‧ 國. 學. 以內者，中期授信為期限超過一年但未逾七年，長期授信則指期限超過七年者。. ‧. 以不同授信期間區分為短期授信、中期授信與長期授信，主要係因判斷不同. y. Nat. 期間授信業務之授信風險時，所著眼的風險判斷亦隨著授信期間不同而有差異。. sit. 一般而言，短期授信因為期間短，更重視短期償債能力分析與現金流量是否充. n. al. er. io. 足；授信期間越長，判斷的重點則會越往長期發展性與穩定性偏移。. 第四款. Ch 擔保授信與無擔保授信 e. ngchi. i n U. v. 擔保指以借款戶以自己或是第三人提供的擔保物，為債權到期無法實現的擔 保，作為倘若還款財源落空的第二層保護傘。依照銀行法第 12 條、第 13 條之定 義，「擔保授信」指提供不動產或動產抵押權、動產或權利質權、借款人營業交 易所發生之應收票據、各級政府公庫主管機關、銀行或經政府核准設立之信用保 證機構之保證作為擔保債權之實現者。而「無擔保授信」則指並無前開列舉之擔 保品作為擔保的授信業務。 而承作授信在決定是否提徵擔保品的層面，往往與授信究係屬於直接授信或 是間接授信、短期授信或是中長期授信等分類具有連動關係。舉例而言，有研究. 21. 相關研究請參考：Id. at 364.. 11.
(27) 專案即指出統計上銀行對小型企業的融資偏好「十足擔保」，於擔保品的種類上 也優先考慮以不動產做為擔保品；而大型企業的舉債，卻有半數以上使用「無擔 保」的信用借款，銀行對於擔保品的要求，明顯異於中型與小型企業 22。. 第三項 授信的目的 銀行的授信業務具有多元的目的，除了追求銀行本身的利益之外，因其財產 來源係自不特定多數之存款戶而來，故亦須保障存款戶之權益；又因其具備公益 性格，故亦須擔負健全總體經濟信用環境、配合國家金融政策的角色。以下，本 文即分別論述之：. 第一款. 銀行利益. 立. 政 治 大. 我國授信業務雖近年來因國內外景氣不佳、資金需求不振，直接金融快速發. 學. ‧ 國. 展，加上次貸風暴後國際上組織迭作成貸放態度保守之建議，其占總體資產負債 表的比例有下降趨勢，但放款業務截至目前為止不僅仍是銀行獲利的主要來源，. ‧. 授信放款餘額占銀行總資產的比率亦仍維持在半數左右的重要地位 23。. Nat. sit. y. 因此授信業務不僅為銀行的重要業務，同時也是銀行收益之主要來源，其業. er. io. 務之健全，直接影響銀行生存發展的根基與經營利潤。而又如前所述，無論何種. al. 形式的授信業務，皆涉及風險之承擔，無論是決定資金融通對象、放款金額大. n. v i n Ch 小，抑或是利率、擔保品等放貸之承作條件，在在影響銀行收益之多寡。 engchi U. 此外，銀行資源有限，信用授予業務受限於銀行自有資金及存戶存款的多 寡，不可能對所有的借款戶來者不拒。從而，其決定將銀行資源分配與誰、以何 種條件分配方能使銀行利益最大化，便也成為授信業務之重要核心。加以資金其 實是需要成本的，舉例而言，銀行之主要資金—存款的成本即反應在貨幣的時間 價值與存款利率上。因此即有以加權平均資本成本（Weighted Average Cost of Capital；WACC）計算資金的成本，以企業以各種資本在企業全部資本中所占的. 22. 陳錦村、黃振豊、郭碧雲，資產擔保、往來關係與金融機構授信，金融聯合徵信雙月刊，11 期，頁 6，2010 年 2 月，擷取自： http://www.jcic.org.tw/main_ch/fileRename.aspx?fid=511&kid=1，最後瀏覽日：2016 年 4 月 11 日。 23 自中央銀行金融統計月報，擷取自：http://www.cbc.gov.tw/ct.asp?xItem=26178&CtNode=532， 最後瀏覽日：2016 年 4 月 1 日。. 12.
(28) 比重為權數、對各種長期資金的資本成本加權平均計算出來的資本總成本，即令 各項資金的成本以 K 表示，各項資金占總資金的比重則以 W 表示，則加權平均 資本成本可以𝑊𝑊𝑊𝑊𝑊𝑊𝑊𝑊 = ∑ 𝐾𝐾𝑗𝑗 × 𝑊𝑊𝑗𝑗 來表示。再將加權平均資本成本與授信放款所. 得的預期利益兩相比較，唯有大於加權平均資本成本者，方能提高銀行利益 24。 此外，銀行要獲取最大利潤，除了要探求邊際客戶、擴張市場，並尋求最有 效益的「投資」機會，亦須確保經營之健全，方能確保銀行永續經營。而健全經 營繫於承受風險、履行債務之能力，因此亦不能忽視銀行的流動性與資本適足 性 25。. 政 治 大 自放款資金來源的角度觀察，授信是銀行以自身信用，向資金所有人吸取存 立. 第二款. 存款戶權益. ‧ 國. 學. 款，再藉由其授與信用承擔風險的行為達成間接投資、活絡資金之目的。因此， 資金來源泰半來自廣大的社會大眾存款戶，依照中央銀行之金融統計資料，金融. ‧. 機構之存款餘額來自個人者雖有緩慢下降趨勢，但至 2015 年年底仍占存款餘額 總數的 62.54% 26，職此，銀行之業務盈虧便更進一步影響廣大存戶之權益。. y. Nat. sit. OECD 於 2006 年提出的「亞洲銀行公司治理政策摘要」（Policy Brief on Corporate. er. io. Governance of Banks in Asia）於討論銀行之公司治理時，便指出銀行的公司治理. al. v i n Ch 關知識的普通市民，市民們僅是將他們的日常儲蓄投入銀行，提供整個社會活絡 engchi U n. 相較於一般公司而言有其特殊性，蓋銀行的資金來源來自廣大、並無銀行經營相. 資金促進資源運用，銀行存款戶與一般公司之股東並不相同，這些「非持股股. 東」（Non-Shareholding Stakeholders）之權益更應受到重視，並以此認為銀行經營 之確保較一般公司更加重要 27。. 第三款. 總體經濟信用環境. 從更宏觀的整體社會觀點而言，當銀行不受存款戶信任時，可能發生擠兌現 GERHARD SCHROECK, RISK MANAGEMENT AND VALUE CREATION IN FINANCIAL INSTITUTIONS 14 (John Wiley & Son. 2002). 25 陳冲，比較銀行法，頁 54，1992 年。 26 全體銀行存款餘額，金融統計月報，擷取自中央銀行資訊全球網： http://www.cbc.gov.tw/ct.asp?xItem=26178&CtNode=532&mp=1，最後瀏覽日：2016 年 4 月 12 日。 27 OECD, Policy Brief on Corporate Governance of Banks in Asia 17 (June 2006) retrieved April 8, 2016, from: http://www.oecd.org/corporate/ca/corporategovernanceprinciples/37180641.pdf. 24. 13.
(29) 象，加速銀行體質之惡化 28。當銀行承作不具可貸性的放款，在處理逾期放款， 向借款戶催收債權或處分擔保品時，可能會產生信用收縮之結果，進而影響整體 經濟狀況，於借款戶層面，收回借款導致企業因銀行的融資功能退縮而因財務周 轉困難倒閉，進而重挫國家生產力，亦可能導致公司剩餘價值減少並引發裁員事 件，進一步產生社會問題 29。 自我國 1990 年代金融政策逐漸趨向開放、自由化以降，企業過度投資及集 團交叉持股現象普遍，導致資產品質惡化。於此同時，金融自由化導致我國銀行 家數遽增，再加上銀行營運規模小、市場占有率低，業務同質性高而競爭激烈， 部分銀行不惜爭相降低貸放門檻，更惡化整體金融體質。這些現象共同促成了. 政 治 大 張市場，而願意承擔較大的信用風險以擴展邊際授信客戶，終導致整體授信品質 立. 1999 年爆發的本土金融風暴 30。此外，授信業務逐漸飽和，也促使部份銀行為擴. ‧ 國. 學. 下降，2004 年所爆發雙卡風暴即是在此背景下產生。. 美國亦是因為同樣的演變路徑，於劇烈的銀行業競爭下，為爭取到更多授信. ‧. 戶，逐漸降低授信門檻。這些次級貸款最終因償付能力不佳而紛紛違約、形成呆. y. Nat. 帳，終於在 2007 至 2009 年間爆發次貸風暴（亦有稱信用危機者）。前述的幾個. io. sit. 授信目的皆一一遭受嚴重的損害：在銀行利益層面，大筆的不良授信資產使得銀. n. al. er. 行最後只能一一認列為損失；在存款戶權益層面，許多金融機構直接倒閉，美國 的存款保險機構甚至不足以支應 31。. Ch. engchi. i n U. v. 此外，基於「大到不能倒」（Too Big To Fall）的理念，為避免若干金融機構 倒閉後所掀起的巨大連鎖反應造成社會整體更嚴重的傷害，除著名的耗資 2500 億美元的 AIG 救助計畫，美國財政部也決定投入超過五兆美元購買銀行的不良資 產，聯邦政府甚至大舉舉債五兆美元的國債，以國有化房利美（Fannie Mae）和 房地美（Freddie Mac） ，而這些政府紓困方案之財源，自然皆來自全體國民納稅. Id. at 17-18. 張雁萍，問題放款的形成、解決途徑與執行效果，國立中央大學財務金融研究所碩士論文，頁 6，2002 年 6 月。 30 張添順，本國銀行不良授信問題之研究，南華大學管理研究所碩士論文，頁 26-35，2002 年 1 月。 31 TIMOTHY W. KOCH & S. SCOTT MACDONALD, BANK MANAGEMENT 2-3 (SOUTH-WESTERN COLLEGE PUB 7 ed. 2010). 28 29. 14.
(30) 的稅金收入 32。 至於總體經濟信用環境層面，這段期間內，許多金融機構停止接受新借款戶 的企業貸款與消費者貸款，就連舊借款戶的續約條款門檻也一併提高，產生信用 緊縮的經濟衰退。高額的不良授信資產更導致許多跨國金融機構宣告破產，進而 引發全球性的金融危機 33。 在我國的部分，依照金管會銀行局發布的統計資料可以發現，本國銀行逾期 放款比率於 2008 年以前居高不下，這些粗糙的放款於 2008 年金融大海嘯重創了 金融體系的信心與總體經濟狀況。而在國際組織疾聲呼籲下，各國無不重視放款 的程序與相關規範，我國亦於相關法規函令中做出規範，近年來我國逾放比才都. 政 治 大. 維持在 0.25 %的水平 34。由此可見授信品質良窳於廣大社會之影響力。. 立. 此外，銀行另一重要個功能即為創造貨幣之功能，銀行從事放款可以創造信. ‧ 國. 學. 用、改變貨幣供給結構，足以影響貨幣價值之穩定，進而影響物價及經濟之安 定。由此更可知銀行授信對整個社會之重要性 35。. ‧. 配合國家金融政策. sit. y. Nat. 第四款. io. er. 銀行作為資金中介者之角色，一方面銀行授信為工商企業及個人資金融通之 主要來源，另一方面社會儲蓄有待透過銀行作間接之投資，著眼此一資源分配功. n. al. Ch. i n U. v. 能，授信業務可調節各經濟部門資金流通，引導資金供需，並配合政策發展經. engchi. 濟，以促進工商繁榮。倘若任銀行僅一味追求銀行利潤，則可能扭曲社會資源， 不利於整體國家發展 36。 舉例而言，我國非自用住宅放款的風險權數原設定為 45%，2011 年為配合政 府打房政策，提高至 100%，並有效控管不動產授信業務。近日則隨 著 央 行 接 連 鬆 綁 房 市 管 制 措 施 ，銀行實務界即有呼聲指出應放寬信貸門檻，協助銀行業者 提高授信業務之競爭力，金管會於是開始研擬、評估調降風險權數如何調降，並 KOCH & MACDONALD, supra note 31. Id. 34 金融監督管理委員會銀行局，本國銀行逾期放款及應予觀察放款，金融統計，擷取自： http://www.banking.gov.tw/ch/home.jsp?id=157&parentpath=0,4&mcustomize=bstatistics_view.jsp&se rno=201105120010，最後瀏覽日：2016 年 4 月 8 日。 35 台灣金融研訓院編輯委員會，同註 10，頁 6。 36 陳冲，同註 25，頁 4-5。 32 33. 15.
(31) 預計將在近日定調 37。此政策之調整，即著眼於我國整體環境之變遷，並與其他 經濟政策相互配套，以配合國家金融政策之發展。此外，我國為協助中小企業以 創新與高科技的服務模式促進國際發展，並鼓勵青年創新，提供其創新經營振興 發展資金，依中小企業發展條例及中小企業發展基金收支保管及運用辦法，另訂 有「中小企業創新發展專案貸款要點」，並於金融檢查上針對中小企業之授信案 件皆訂有較寬鬆的授信限制，即希望能藉由授信業務的走向，調節資金供需取 向，建立完整的國家金融政策。 由前述說明可知，授信業務達成的目的多元，監督金融活動之法律規範立法 宗旨自然也可能相當多樣。銀行法第 1 條指明銀行法之制定係「為健全銀行業務. 政 治 大 將上開說明中銀行利益、存款戶權益、總體經濟信用環境與配合國家金融政策等 立 經營，保障存款人權益，適應產業發展，並使銀行信用配合國家金融政策。」即. ‧ 國. 學. 多元的目的都涵括在立法目的之中。. ‧. 第二節 授信與風險. sit. y. Nat. 於授信業務中，授信之本質便為一承擔風險之營業活動，風險即為「授信期. io. er. 間內、額度到期前對公司營運與還款能力之可能影響因素」 38。. al. v i n C h Convergence ofUCapital Measurement and 算和資本標準的協議」（International engchi n. 巴塞爾銀行監理委員會於 1988 年 7 月通過了「關於統一國際銀行的資本計. Capital Standards；The Basel Accord，下稱巴塞爾協定），首次規範了金融機構的 資本適足率要求與風險資產的計算與限制 39。自此銀行監理轉向以資本為基準的. 重振房市第 2 發子彈 房貸授信也要鬆綁了，聯合報，2016 年 4 月 5 日。擷取自： http://house.udn.com/house/story/5886/1606697%E9%87%8D%E6%8C%AF%E6%88%BF%E5%B8%82%E7%AC%AC2%E7%99%BC%E5%AD%90%E5%BD%8 8%E6%88%BF%E8%B2%B8%E6%8E%88%E4%BF%A1%E4%B9%9F%E8%A6%81%E9%AC%86%E7%B6%81% E4%BA%86。最後瀏覽日：2016 年 5 月 19 日。 38 彭雅蘭，銀行徵信流程之探討—以 C 銀行法人金融業務為例，國立政治大學商管專業學院碩士 學位碩士學位論文，頁 25，2012 年 7 月。 39 我國於民國 78 年進行的銀行法第 11 次修正所修訂的銀行法第 44 條規定，即是為貫徹銀行健 全經營原則，參酌國際清算銀行對銀行自有資本與風險性資產最低標準之要求，明定銀行自有資 本與風險性資產之比率。此一規定亦隨巴塞爾協定之演進，迭經修正，現行條文則為：「 （第一 項）銀行自有資本與風險性資產之比率，不得低於一定比率。銀行經主管機關規定應編製合併報 表時，其合併後之自有資本與風險性資產之比率，亦同。（第二項）銀行依自有資本與風險性資產 之比率，劃分下列資本等級：一、資本適足。二、資本不足。三、資本顯著不足。四、資本嚴重 37. 16.
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