第二章 不良廠商刊登政府採購公報之要件及法律效果
第一節 立法緣由及目前運作情形
國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
10
第二章 不良廠商刊登政府採購公報之要件及法律效果
第一節 立法緣由及目前運作情形 一、立法緣由
民國 87 年，我國為了加入世界貿易組織（WTO），同時有鑑於各界對政府採購公平、
公開之要求，故研擬政府採購法草案，其後歷經多次的討論、審查會議及黨團協商，終 至 87 年 5 月 1 日完成三讀，並自 88 年 5 月 27 日起施行。而政府採購法第一條已闡明 立法宗旨「為建立政府採購制度，依公平、公開之採購程序，提升採購效率與功能，確 保採購品質，爰制定本法。」，可知政府採購法之立法本有「興利」與「防弊」雙重目 的5。
政府採購法在興利方面的規定，如：包括以評選方式決定得標廠商之最有利標，一 方面讓機關在既定預算金額內，採購最佳標的，把預算用得最有價值；另一方面亦可挑 選優良廠商，避免低價搶標，並可提供優質標的。又如整合設計與施工於一標之統包、
可以減少發包次數、縮短工期、提升品質及引進新材料、新技術、新工法以提升產業技 術研發等。
在防弊方面的措施，除一般人熟悉的利益迴避、對特定資訊保密、不接受請託關說 等行為規範外，包括：以電子系統建立公開透明採購環境，透過上級機關、主（會）計 及政風單位監辦採購過程，工程施工查核小組查核工程品質及進度，採購稽核小組稽核 監督採購。亦明定採購評選委員應公正辦理評選、利益衝突時應即辭職或予以解聘、委 員間之評選結果有明顯差異時需討論處理等規定。而對違法或違約廠商有：不發還押標 金、不發還履約保證金、不決標予該廠商、終止或解除契約、拒絕往來 1 年或 3 年；對 於行賄之廠商，機關得終止或解除契約、將不法利益自契約價款中扣除；涉及圍標、綁 標、洩密之廠商及人員，處有期徒刑、罰金。
從前述可知，政府採購法第 101 條所規定的不良廠商機制對整個政府採購制度應公
5行政院公共工程委員會(2013)。「政府採購的興利與防弊」，公共工程電子報第 58 期， 102 年 5 月 1 日 發刊。取自：https://www.pcc.gov.tw/epaper/10205/news_3.htm。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
11
平、公開、確保採購品質有防弊的功能，其立法理由亦謂「以杜不良廠商之違法、違約 行為，避免其再危害其他機關，並利建立廠商間之良性競爭環境。目前各機關雖有類似 措施，但因缺乏立法，成效有限。」，因此 87 年政府採購法制定之初，即明定對於廠商 有違法或重大違約情形，機關應將其情形通知廠商，並經異議及申訴之處理程序後，視 其結果刊登於政府採購公報，以作為各機關辦理其他採購案時，於招標文件規定該等廠 商不得參加投標、作為決標對象或分包廠商等選擇締結契約之依據。而 91 年的修法乃 僅對各款條件可能相衝突部分做法條文字修正，未做影響制度內涵的修正6。因此，從 政府採購法體系來看，訂定第 101 條之目的係為課予廠商一種對公共利益所應負社會責 任7，廠商如有第 101 條所定的任一種情形時，即不該再參加投標、作為決標對象或分 包廠商，希望藉此避免廠商違法或重大違約行為，影響或生損害於機關或公眾，避免違 害了公共利益。
表三是政府採購法第 101 條於 87 年制定之初，及後來 91 年修正之對照表，可知立 法之初即是將廠商違法、重大違約情形羅列一起，而這樣立法方式與政府採購法制定早 於行政程序法、行政罰法，對於「行政法」之概念尚未純熟有關。經詢問政府採購法主 管機關某處之副處長，他的回答是：「因為在政府採購法最早開始的時候，認為政府採 購是私經濟行政，認為是私經濟行為，而且在政府採購法立法當時，那時候也還沒有行 政程序法。所以在政府採購法立法當時、88 年立法的時候，那時候行政程序法並沒有 發展到現在強的地步，所以那時候沒有行政罰法也沒有行政程序法，所以他才會包裹在 一起。」
6 91 年修法理由：「一、第一項第二款增列『借用』之情形，以利對借牌者之處置；另增列以偽造、變造 之文件訂約或履約之情形，以補不足。二、第一項第四款刪除『經查明屬實』贅字。三、第一項第六款 刪除『而本宣告緩刑』等字，以避免與第一百零三條第一項第二款所適用之緩刑條件相衝突。四、第一 項第七款刪除『或不履行契約』等字，以避免與原第八款解除或終止契約之情形重複。五、第一項第八 款移列第十二款，以配合與前後款次之相關性。六、第一項第九款移列第八款，以配合前後款次之相關 性，並將適用情形改為情節重大者。另增訂第九款不履行保固責任之情形。七、第一項第一款移列第十 款。八、第一項第十二款及第十三款款次調整為第十三款及第十四款。其中原第十二款並刪除『重整或』
文字，以符公司法所設『賦予廠商維持及更生為目的』機制之意旨。」。
7類似見解如新北市政府採購申訴審議判斷書 100 購申第 14048 號。
‧
http://lis.ly.gov.tw/lglawc/lawsingle?0^4CC0C062066005CCC4C060CB60C00EC4C8628660C40EC0CC6406)
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
13
二、目前運作情形
依行政院公共工程委員會政府電子採購網所公告近 3 年被刊登為不良廠商之案件 及廠商家數（自機關公告日起 102 年 3 月底至 105 年 3 月底），案件數為 3,715 件；廠 商家數為 1,971 家。經統計結果可知，被刊登為不良廠商事由，以第 1 款「容許他人借 用本人名義或證件參加投標者。」最多計 988 件佔 26％、第 6 款「犯第八十七條至第 九十二條之罪，經第一審為有罪判決者。」案件次之計 927 案佔 25％，第 2 款「借用 或冒用他人名義或證件，或以偽造、變造之文件參加投標、訂約或履約者。」728 件佔 20％、第 12 款「因可歸責於廠商之事由，致解除或終止契約者。」也有 510 件佔 14％。
餘第 5 款「受停業處分期間仍參加投標者。」、第 13 款「破產程序中之廠商」較少僅 2 件，第 14 款「歧視婦女、原住民或弱勢團體人士，情節重大者。」為 0 件。
由統計資料顯示第 1 款「容許他人借用本人名義或證件參加投標者」及第 2 款「用 或冒用他人名義或證件，或以偽造、變造之文件參加投標、訂約或履約者」件數甚多是 值得思考之處，因依一般常理，倘若為規模較大的公司或富有聲譽的公司應不會隨意將 資料借給他人使用。因此，進一步推斷因符合政府採購法第 101 條第 1 項第 1 款及第 2 款要件，而被刊登為不良廠商之多數公司應為規模較小的公司，本文將於第四章進一步 探討小公司容易發生借牌的相關因素。
廠商被刊登事由統計如下：
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
14
表 四 廠商被刊登政府採購法第 101 條第 1 項各款事由統計
政府採購法第 101 條第 1 項各款事由 件數 % 1 容許他人借用本人名義或證件參加投標者 988 26 2 借用或冒用他人名義或證件，或以偽造、變造之文件參加投標、訂約
或履約者
728 20
3 擅自減省工料情節重大者 67 2
4 偽造、變造投標、契約或履約相關文件者 160 4
5 受停業處分期間仍參加投標者 2 0
6 犯第 87 條至第 92 條之罪，經第一審為有罪判決者 927 25
7 得標後無正當理由而不訂約者 70 2
8 查驗或驗收不合格，情節重大者 33 1
9 驗收後不履行保固責任者 55 1
10 因可歸責於廠商之事由，致延誤履約期限，情節重大者 145 4
11 違反第 65 條之規定轉包者 28 1
12 因可歸責於廠商之事由，致解除或終止契約者 510 14
13 破產程序中之廠商 2 0
14 歧視婦女、原住民或弱勢團體人士，情節重大者 0 0
資料來源：本研究自行整理
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
15