管制冒犯性商標之矛盾

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第五章、現行管制冒犯性商標之檢討

我國商標法立法目的在於保障消費者利益，維護市場公平競爭，促進工商企 業正常發展³²²；同時採行註冊保護制度，藉由商標註冊使商標權人得以專用其註 冊商標，並排除他人未經同意而有損害其權益之使用行為。在商標註冊階段智慧 財產局所扮演的角色如同守門員，過濾可能會牴觸立法目的之商標申請，使其無 法取得註冊。雖然智慧財產局肩負著認定何種商標得予以註冊之任務，但是在過 濾的過程中難免可能會涉及主觀判斷（例如商標是否具有識別性、第二意義），

使得商標申請人在註冊階段面臨著許多不確定性，而本文所探討的冒犯性商標，

更能突顯此種不確定性的存在。

目前智慧財產局管制冒犯性商標主要手段是採取較為嚴格之「事前管制」，

並且由智慧財產局認定申請商標是否具有冒犯性。而商標法對於冒犯性商標之法 律效果就是不予註冊而無法主張商標權，即便商標註冊時並未被評價為冒犯性商 標，多年後變成冒犯性商標，利害關係人或者審查人員仍得依商標法第57 條第 1 項規定對其提起評定³²³，而評定成立時之法律效果即應撤銷其註冊³²⁴，實質上 亦是不予其註冊。現行商標法針對冒犯性商標之管制設計或許有其公益之考量，

然而這種「事前管制」模式受到最大的批評與挑戰，仍是政府是否過度干預與箝 制人民言論自由之強烈疑慮。

第一節、管制冒犯性商標之矛盾

以往，商標法公序良俗條款最有爭議之處在於到底行政機關該如何去解釋與 適用，不一致的判斷標準使得商標申請人無所適從。為了釐清妨害公序良俗之適

322 同註 11。

323 商標法第 57 條第 1 項：「商標之註冊違反第二十九條第一項、第三十條第一項或第六十五條 第三項規定之情形者，利害關係人或審查人員得申請或提請商標專責機關評定其註冊。」

324 商標法第 60 條：「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。但不得註冊之情形已不存在者，

經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成立之評定。」

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看到許多知名品牌，例如「蘋果」³²⁶、「GOOGLE」³²⁷、「adidas」³²⁸、「GUCCI」

329、「PANASONIC」³³⁰、「CHANEL」³³¹等已註冊商標，我們不會解釋成因為 在商標註冊階段時，智慧財產局比較偏愛或者支持這些商標背後所代表的品牌意

326 註冊號：商標(原聯合商標)00450858，註冊日期：78/08/16，指定使用：072「電腦、計算機、

收銀機，電腦硬體，電腦軟體；程式卡片」。

327 註冊號：商標 01552305，註冊日期：101/12/01，指定使用：042「提供網路搜尋引擎」。

328 註冊號：商標 01814416，註冊日期：106/01/01，指定使用：003「鞋油、鞋膏、鞋清潔劑、鞋 蠟、鞋用乳劑」。

329 註冊號：商標 01548244，註冊日期：101/11/16，指定使用：035「香水、化粧品、衣服、……；

百貨公司、購物中心、郵購；藉由型錄、電子媒體或網際網路提供香水、化粧品、……」。

330 註冊號：商標(原聯合商標)00293304，註冊日期：74/08/01，指定使用：099「各種電池；電 瓶；蓄電器；包括各種乾電池；蓄電池；水銀電池；……」。

331 註冊號：商標 00060711，註冊日期：61/12/01，指定使用：033「各種護膚保養品」。

332 註冊號：商標 01338570，註冊日期：97/11/16，指定使用：044「樹木蟲害防治、傷腐樹木之 處理、植物育苗、農業蟲害驅除、樹木修護、為農林業及園藝目的消滅害蟲」。

333 註冊號：商標 01358670，註冊日期：98/04/16，指定使用：032「清涼飲料、礦泉水、蒸餾水」。

334 註冊號：商標 01269534，註冊日期：96/07/01，指定使用：035「廣告企劃及設計、廣告製作、

廣告代理、廣告宣傳及宣傳品遞送；網路購物（電子購物）、郵購、電視購物；家具及室內裝設 品零售、五金及家庭日常用品零售、文教用品零售、首飾及貴金屬零售」。

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344、「笨蛋工作室 STUPID PARTICLE PARTICLE」³⁴⁵等已註冊商標（整理於表 5-1），我們應該也不會解釋成在商標註冊階段時，智慧財產局比較偏愛或者支

335 註冊號：商標 01750755，註冊日期：105/01/16，指定使用：030「米粉；米；茶飲料；甜點；

便當；速食飯；飯速食調理包；……」。

336 註冊號：商標 01891376，註冊日期：107/01/01，指定使用：045「籌畫宗教集會，代辦法會」。

337 註冊號：商標 00594049，註冊日期：82/04/16，指定使用：029「豆餅、豆粉、豆片、米糠、

脫脂糖、動物飼料、……」。

338 註冊號：商標 01197208，註冊日期：95/02/16，指定使用：043「流動飲食攤」。

339 註冊號：商標 01716531；註冊日期：104/07/01；指定使用：029「乳製品、豆奶、煉乳、咖啡 奶粉、豆花、奶精、……」，030「茶葉、花茶、紅茶、咖啡、咖啡飲料、冰淇淋、……」，043

「咖啡廳、咖啡館、流動飲食攤、快餐車、泡沫紅茶店、餐廳、……」。

340 註冊號：商標 01673371；註冊日期：103/11/01；指定使用：024「毛巾、紡織製毛巾、紡織製

洗臉毛巾、浴巾、衣服除外之浴用亞麻布製品、餐巾、……」。

341 註冊號：商標 01613718，註冊日期：102/12/01，指定使用：009「電影片；電子書及電子出版 品；多媒體光碟及多媒體出版品；……」，016「印刷品；書籍；年報；……」，025「衣服，即

襯衫、……；頭上穿戴物，即有邊帽和無邊帽；服飾用皮帶；足上穿戴物，即靴子、……；造型

服，化裝舞會服裝；戲服」，028「遊戲器具；體操及運動用具；玩具；……」，041「娛樂服務；

電視、電影、廣播及戲劇節目之策劃製作服務；……」。

342 註冊號：商標 01809441，註冊日期：105/12/01，指定使用：043「冷熱飲料店、飲食店、小吃 店、冰果店、咖啡廳、咖啡館、……」。

343 註冊號：商標 01610878，註冊日期：102/12/01，指定使用：003「香水、化粧品、美容敷面 劑、面膜粉、敷面膜、敷面粉、……」。

344 註冊號：商標 01719473，註冊日期：104/08/01，指定使用：005「酸痛跌打損傷敷藥；治療酸 痛藥布」。

345 註冊號：商標 01805313，註冊日期：105/11/16，指定使用：041「教育服務；培訓服務；娛樂

服務；休閒娛樂資訊；休閒活動資訊；虛擬實境遊戲場；……」。

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然而，對於智慧財產局「不予冒犯性商標之註冊」的這個行為，解釋上會出 現一個奇特的見解：因為智慧財產局不予冒犯性商標之註冊，所以只要智慧財產 局核准註冊之商標就不是冒犯性商標。雖然這個見解看似合理，但是在實務操作 上屢見爭議，例如「混蛋」指定使用於兒童玩具零售批發等商品或服務³⁴⁶，智慧 財產局因為認定其商標「具有罵人之粗鄙語言之負面意涵」³⁴⁷，所以核駁其註冊，

但是在資料庫中仍可查詢到「混蛋兄弟」³⁴⁸與「奶奶混蛋」³⁴⁹此二件已註冊商標，

是否意謂著智慧財產局認為「混蛋兄弟」與「奶奶混蛋」此二件已註冊商標，並 非冒犯性商標？

346 申請案號：106050367，申請日期：106/08/11，指定使用：035「兒童玩具零售批發；育樂用 品零售批發；扭蛋零售批發」。

347 智慧財產局商標核駁審定書/核駁第 T0387209 號/本文/說明/二/ (四)。

348 註冊號：商標 01705367，註冊日期：104/05/01，指定使用：030「泡沫紅茶；茶飲料；咖啡；

巧克力；咖啡飲料；巧克力飲料；……」。

349 註冊號：商標 01249812，註冊日期：96/02/01，指定使用：043「餐廳、冷熱飲料店、飲食店、

小吃店、冰果店、茶藝館、……」。

商標 名稱

炸遍集團

C.K.FOOD.及圖 TMD 靠 The Human Centipede Sketch Device

商標 圖樣

商標

名稱 媽堡及圖 草泥馬及圖 筋疾掰

笨蛋工作室 STUPID PARTICLE

PARTICLE 及圖

商標 圖樣

表5-1：具有「創意性」之已註冊商標

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又例如將「田道靠北」商標指定使用於芒果乾、酸梅等商品³⁵⁰，智慧財產局 因為認定「田道」與「靠北」之諧音，分別與「甜到」與台語「哭爸」之意思相 近，雖然「有形容甜度高得不得了之意涵」，但是「用詞粗俗不雅而易予人不快 之印象」而核駁其註冊³⁵¹。但是在資料庫中仍可查詢到「COW 杯」已註冊商標

352，是否意謂著即便與台語「哭爸」諧音相像之「COW 杯」已註冊商標，智慧 財產局認為並非冒犯性商標？

第二項、個案適用之矛盾

商標代表的是對於一個產品的來源或者品質之識別，在每個商標的背後更蘊

350 申請案號：104004029，申請日期：104/01/23，指定使用：029「芒果乾、酸梅、蜜餞、泡菜、

果醬、筍絲、……」。

351 智慧財產局商標核駁審定書/核駁第 T0368692 號/本文/說明/三。

352 註冊號：商標 01720063，註冊日期：104/08/01，指定使用：021「杯；碗；筷；碟；盤；壺；……」。

商標

名稱 混蛋及圖(彩色) 混蛋兄弟及圖 奶奶混蛋

商標 圖樣

表5-2：「混蛋」、「混蛋兄弟」、「奶奶混蛋」之商標比較

商標

名稱 田道靠北 COW 杯

商標 圖樣

表5-3：「田道靠北」、「COW 杯」之商標比較

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序良俗的理由其參考自何處。例如在「KRETIN」商標核駁案³⁶⁰中，雖然於處分 書中有說明核駁理由是因為KRETIN 一詞「德文譯為『呆瓜』，為罵人之習見辭 彙，屬於粗鄙不雅的語言……予人有不愉快或明顯冒犯之負面感受之印象」³⁶¹， 但未說明參考資料的出處為何，是來自網路資料？訪問專家學者？查詢某個字

353 孫遠釗，商標／品牌授權策略與實務，元照出版公司，頁 21，2008 年 4 月。

354 核駁號：核駁第 T0387209 號（核駁公告日期：107/4/1(45-007)），申請案號：106050367（申 請日期：106/8/11），指定使用：035「兒童玩具零售批發；育樂用品零售批發；扭蛋零售批發」。

355 智慧財產局商標核駁審定書/核駁第 T0387209 號/本文/說明/二/ (二)。

356 智慧財產局商標核駁審定書/核駁第 T0387209 號/本文/說明/二/ (三)。

357 核駁號：核駁第 T0361723 號（核駁公告日期：104/4/16(42-008)），申請案號：101060835（申 請日期：101/10/26），指定使用：005「中藥材，草藥，藥用酒，礦物質食物補充品，靈芝萃取

營養補充品，植物纖維素營養補充品，……」。

358 智慧財產局商標核駁審定書/核駁第 T0361723 號/本文/說明/四。

359 同前註。

360 核駁號：核駁第 T0388243 號（核駁公告日期：107/5/16(45-010)），申請案號：106057887（申 請日期：106/9/13），指定使用：005「人蔘；抗癌劑；治糖尿病藥劑；降膽固醇藥劑；人體用藥 品；西藥；……」。

361 智慧財產局商標核駁審定書/核駁第 T0388243 號/本文/說明/三。

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典？或者其他方式？又例如在「鬼島 ghost island」商標核駁案³⁶²中，處分書中雖 然有說明「鬼島」一詞「用來在批評自嘲台灣相關事物時指稱台灣，有貶低之意」

363，但是卻完全沒有說明此種解釋的參考依據為何，是來自網路資料？查詢某個 字典？或者其他方式？

如此一來，本文認為似乎變成由智慧財產局來決定商標申請人應如何「正確 地」解讀自己的商標。在處分書中省略提及或者根本未完整清楚地指明所憑參考 資料之出處，而僅直接給予認定結論情況下，似乎更加隱含著智慧財產局並非完 全客觀審查商標申請，而是已帶有主觀色彩與支持特定意見之審查³⁶⁴。

第三項、管制目的之矛盾

智慧財產局管制冒犯性商標之目的在於保護消費者利益，避免假使准許冒犯 性商標註冊，可能導致相關公眾失序或增加其他冒犯行為，或者使相關公眾產生

智慧財產局管制冒犯性商標之目的在於保護消費者利益，避免假使准許冒犯 性商標註冊，可能導致相關公眾失序或增加其他冒犯行為，或者使相關公眾產生

在文檔中 冒犯性商標之探討 - 政大學術集成 (頁 99-108)