第六章 結語與展望
第四節 董事、清算人在公司解散清算程序中之重要性
從上述背景可知，我國公司消滅之實際情況與法制設計有極大落差，從而公 司解散前遺留之諸多法律權利義務關係亦無法被妥善處理。若欲改善此種情形可 能從各種面向出發進行討論，但本文欲從「人」的角度出發，聚焦在與公司消滅 有關的「人」身上。因為公司法制的落實關鍵是決策與執行的角色，近年來公司 治理相關議題中不斷討論法律遵循，希望透過加強人員對相關法律的遵循程度，
使既有法制設計能真正體現到實務運作上，產生應有的作用177。
本文認為此「人」為公司負責人，包含董事與清算人。首先應先說明者為，
本文之所以聚焦於公司解散清算程序上，原因在於前述實務狀況反映出，現行法 制下，公司消滅程序實質上幾乎僅有解散清算一途。比起難有機會被法院裁定利 用的破產程序，公司解散、撤銷或廢止事實發生就會進入的解散清算程序無疑是 相對較容易利用的管道。進入解散清算程序並非障礙，而是缺乏妥善終結此程序 的方法，故本文以清算程序為重點。而董事與清算人作為公司解散清算程序中的 重要角色，有以下重要性。
第一項 公司解散前狀況與後續解散清算階段之聯結性
公司清算的目的在於完結公司解散前留下的權利義務，因此公司解散前的狀 況對公司後續清算是否順利產生重要影響。公司財務惡化乃至需要解散清算或是 破產的程度，有一定演進歷程。再者，許多公司解散前所留下的法律關係過於複
177 廖大穎（2017），〈論董監事的內部監控義務與公司治理－從法令遵循議題與企業風險管控的
觀察〉，《興大法學》，22 期，頁 96-111。
雜難以清算，或是雖然法律關係不複雜，但清算人無法掌握公司解散前的實際狀 況，都會阻礙清算程序的進行178。因此本文認為探討公司清算程序相關問題時，
應將解散前之狀況納入考慮，而將討論範圍從解散清算開始時，提前至公司財務 狀況惡化時，以期能更加周延。
第二項 董事與清算人均為公司主導者
董事與清算人身為公司負責人，分別在公司解散前後，對公司清算具有影響 力。董事部分，在解散之前身為公司負責人與主要決策者，其行為將形塑公司解 散清算階段的權利義務狀態。董事們的管理不善常常是公司失敗的重要原因179， 而影響清算程序中各利害關係人的利益。不論是公司資產耗盡而無清償能力，損 害債權人受償機會，或是公司未及早採取停損方案導致解散時股東再無機會分得 賸餘財產等，都與董事息息相關。
而清算人為公司解散清算程序的主導者，為公司負責人，權限與公司解散前 的董事相仿，均可代表公司為各項法律行為、對清算中公司各項事務做出決策。
甚至清算人有無合法完成清算步驟，將影響實務認定公司清算程序是否完成、法 人格是否順利消滅。
本文認為董事與清算人實為公司解散清算的核心，故希望能凸顯董事與清算 人的重要性。董事或清算人在具有高度權限的同時，其法律責任與問責機制就是 應加以探討之重要議題180。故本文從董事與清算人的法律責任與問責切入，觀察 我國法制可能的問題所在。
第三項 董事與清算人身分之重疊性與連貫性
另一個同時探討董事與清算人責任的理由在於，在我國法制下，此兩職務通
178 葉林，前揭註 34，頁 184-85；黃國展，前揭註 109，頁 3。
179 Finch, supra note 20, at 154-55.
180 Stephen M. Bainbridge, Director Primacy: The Means and Ends of Corporate Governance, 97(2) NW.U.L.REV. 547, 573 (2003).
常是由相同一人或數人擔任，因為公司法規定法定清算人為全體董事，故原則上 由董事擔任清算人。本文認為對於董事與清算人的問責應具有一定的連貫性，董 事的作為會影響清算人執行職務時面臨的局面，清算人的作為也會與董事在清算 前的決策相關。舉例而言，實務上某些公司在解散前，董事們就已將公司財產的 處分安排完成，待公司解散後，董事們轉任為清算人，可輕易將資產處分，加速 清算流程。在上述例子中董事與清算人的身分密切相關，也影響清算程序之進行，
故探討相關責任時也應考慮其連結性，共同納入討論範圍。
綜上所述，由於我國公司消滅現狀與法制設計有一定程度落差，本文希望從 公司消滅制度中重要的兩名角色－董事與清算人的法律責任與問責制度出發，觀 察法制設計的問題，並思索能否改善許多公司無法清算完結，處於灰色地帶的現 狀。
第三章 公司財務困難時董事忠實義務之轉變
承前章所述，我國現行制度下，許多公司沒有落實解散清算，問題產生的原 因不僅在於解散後的清算程序，也在於解散前公司的財務狀況，過少的財產會影 響後續清算效率181。因此本文將董事於公司解散前之義務與問責納入討論，避免 董事在公司財務困難時任意行事，導致財務狀況過於惡化。以下從負責人之忠實 義務出發，因忠實義務為董事經營公司、做出決策時須考量的重要原則182。公司 財務困難時，董事須考量到股東與債權人等相互衝突的利害關係人，而較容易做 出違反義務之行為，尤其董事與債權人之關係在公司財務困難時，一直是討論焦 點183。
以下先簡介忠實義務之內涵，並探討我國董事在財務困難時的義務或問責規 定與現狀。之後並介紹英美法在公司財務困難時忠實義務轉變相關見解與判決，
最後探討我國引進相關理論的重要性。