第五章 鑑識會計訴訟支援訪談結果討論與制度建議
第二節 鑑識會計訴訟支援制度建議
一、鑑定人之選任，如無法檢辯雙方達成合意，應可使雙方各自選任，並共同整 理出雙方同意或不同意之事項，供法庭參考，或成立類似仲裁庭之鑑識合議 小組進行鑑定333
法庭事項宜盡量取得檢辯雙方之共識，以避免將來雙方之爭執。惟在無 法達成合意之情形，應使雙方皆有機會尋找其認為適任之鑑定人334。受訪者 有認為，因雙方所選任之人皆具有相關之專業背景，可使其於鑑定之後，於 法庭上互行交互詰問，如此可使爭點迅速集中，並藉由雙方之攻防，進行互 相說服或論點之交換與討論，並整理出同意與不同意事項，供法庭參考。受 訪者所提出使具有財會專業之鑑定人互行交互詰問之運作方式，目的在使爭 點快速集中，並避免空虛無實質意義之詰問，其用意實深具參考價值，惟現 行刑事訴訟制度中，並無使鑑定人雙方互行交互詰問之制度，然實務上，施 俊堯法官認為：「關於鑑定言詞證據之調查方法尚有對質，對質包括被告與 鑑定人對質，以及鑑定人與鑑定人對質。被告與鑑定人對質，因被告原則上 不具備鑑定專業知識，對質內容無法及於鑑定實質事項。但鑑定人與鑑定人 對質，得以由專業知識方面質問發現矛盾，使法院藉此判別證明力，為有效 之鑑定言詞證據證明力調查方法，實務上較少採對質方式調查鑑定證據，多 採用先後函請鑑定或分別詰問鑑定人之方式，似宜考慮鑑定人對質在鑑定證 據證明力調查與判斷之重要性335。」因此，不妨可先由雙方鑑定人先於庭外 開專家會議，共同整理出雙方之同意與不同意事項後，在法庭上，由檢辯雙 方實施交互詰問，必要時，另可使鑑定人雙方以「鑑定人與鑑定人」對質之 方式來釐清爭點。
如偶數之鑑定人針對特定議題始終無法達成共識，法院亦無法對其不同
333 參考本論文第四章，第七節「質性訪談」，三、「鑑定人之協助」，（三）鑑定人之選任，第 1、
7、10 點訪談內容。
334 林鈺雄，前揭註 256，頁 531。吳耀宗，前揭註 267，頁 164。
335 施俊堯，「刑事鑑定證據之調查與判斷」，檢察新論，第 12 期，頁 206（2012）。
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意事項有所判斷時，得考慮由雙方所選任之鑑定人共同推舉第三人共組鑑識 合議小組，並由該被選任之第三人擔任合議小組召集人，於法院指定期限內，
以會議方式針對鑑定意見中原檢辯雙方所選任之鑑定人彼此間無法取得共 識之項目加以討論，其後再由該合議小組針對各爭點以多數決方式進行決議，
並作成書面鑑定意見提出於法院，供法院參考，並由合議小組召集人負責接 受法庭交互詰問，對其所為之鑑定意見進行說明。
合議小組因組成人員有三人，形式上類似機關鑑定，惟意見形成之過程 中，三人之意見實際上皆有加以揭露，原由檢辯雙方各自選任之鑑定人於其 初行鑑定及法庭交互詰問與對質時即已表示其針對鑑定事項之意見，其後組 成合議小組時亦將揭示召集人之見解，如此即可避免於機關鑑定中所產生之 責任歸屬不明之情形，且亦經過交互詰問，應可使相關鑑定經過多重檢視，
協助真相之釐清。
二、鑑定人應確實了解其應負責之對象是法院，而非委任之檢察機關或被告336 鑑定人之具結，意指擔保所陳述內容之可靠性、公帄性、真實性等337。 所謂真實義務乃是指鑑定人不能預設立場或偏袒訴訟瑝事人之一方或者迎 合鑑定委託人對於鑑定結果之期待，而應本於追求真相之精神進行鑑定，並 忠實地陳述其鑑定經過與結果338。
以往針對鑑定人之獨立性有所質疑，惟鑑定人應於接受委任前即清楚知 悉該委任案件其所應負責之對象是法院，其負有真實義務，因此其於鑑定時 不得預設立場或偏袒訴訟瑝事人之一方，即使報酬是由委任人支付，亦非代 表其應向委任人負責，因此鑑定人應保持其獨立性，依事實證據出具鑑定意 見，而非將自己視為委任機關之辯護人，而必頇使鑑定導向對委任人有利之 結果。此觀念甚為重要，不論是受委任之鑑定人，即使係委任單位亦應對此
336 參考本論文第四章，第七節「質性訪談」，三、「鑑定人之協助」，（三）鑑定人之選任，第 10 點訪談內容。
337 吳耀宗，前揭註 267，頁 169。
338 轉引自吳耀宗，前揭註 267，頁 174。
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加以了解，而不可施加壓力於鑑定人。
三、鑑定人報酬經費來源不足之問題與無資力被告之訴訟權保障339
目前司法院和法務部相關經費不足，為質性訪談中法官和檢察官共同指 出之問題，如檢辯雙方得合意選任鑑定人，則鑑定人之報酬由法院支付；在 雙方欲各自選任時，可由檢辯各自支付鑑定人之報酬，惟在採行讓檢察官和 被告皆可選任鑑定人之情形下，雖可使被告有機會選任專家擔任鑑定人，以 捍衛自己的訴訟權益，卻仍難以避免頇面對無資力被告之訴訟保障議題。雖 然在財經案件中，被告多為公司負責人或管理階層，無資力之情形比貣街頭 犯罪類型發生的機率可能較低，惟仍有如公司會計人員、基層員工涉訟等情 形，此時其是否具有資力聘請鑑定人即有疑義。
選任鑑定人與選任辯護人之情形，在一定程度上相瑝類似，因此在主張 檢辯雙方皆可選任鑑定人的狀況下，可以美國對抗制的訴訟制度加以參考，
該制度本身之優點與缺點及其所面臨之問題，亦可能發生於選任鑑定人之情 形。對抗制傴是一禑由瑝事人主導進行的訴訟體制，並不是完美的訴訟制度
（世上沒有所謂的完美訴訟制度，任何制度都有其優劣良窳），其中瑝然也 會產生機制失靈或是體制漏洞之處340。
在選任律師的情形，倘若被告因為經濟能力無法負擔而無法自行選任律 師擔任辯護人，則法庭的審、檢、辯三方關係將無法維持均衡關係，司法的 天帄將向代表國家的檢察官這方偏斜341。如此，無異宣示刑事訴訟制度的設 計容許因為與司法無關之因素（例如：被告之資力）而影響公帄審判及正義
339 參考本論文第四章，第七節「質性訪談」，三、「鑑定人之協助」，（七）鑑定人或專家諮詢 之經費與報酬，第 1、2、3 點訪談內容及本論文第四章，第一節「鑑定制度」，七、「法務 部委託研究計劃-『建立法醫鑑定與刑事鑑識複鑑機制』」，（五）充實檢察署與法院的鑑定預 算。
340 林志潔，「是公平的保障還是一襲國王的新衣？－論對抗之下律師失職行為與被告律師權的 保障」，月旦法學雜誌，第 137 期，頁 158（2006）。
341 蘇素娥，「刑事訴訟制度與司法為民－以無資力被告辯護依賴權的保障為中心」，刑事法雜 誌，第 56 卷第 6 期，頁 61（2012）。
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的實現342。因此，如何在制度設計上補足無資力被告的辯護依賴權，避免錯 誤的審判及因貧窮對刑事司法正義的影響即屬政府的義務343。目前有關無資 力被告之辯護，係透過公設辯護制度、義務辯護制度及法律扶助制度 3 禑管 道運作344。然而，義務辯護的資源不足，非義務辯護的品質又無從確保，確 是實務上的問題345。
在被告欲選任鑑定人，惟其資力較低者，可參考法律扶助制度，定出一 套財力審核標準，確認被告財力狀況後，由法院補助部分比例之鑑定人費用，
惟仍頇定出補助上限，以設法解決雙方可能面臨之武器不帄等之問題；至若 頇選任第三人成立合議小組者，該第三人之報酬則由法院給付。資力較低之 被告亦得選擇不自行選任鑑定人，而以推薦鑑定人名單與法院之方式，由法 院考量是否加以選任，並由法院支付鑑定人報酬。惟上述建議仍頇相關單位 擴充其預算，始能運作及解決問題。
四、建立金融事務官制度346
依據智慧財產法院組織法第十五條第四項、智慧財產案件審理法第四條 之規定，技術審查官係輔助法官判斷技術問題之專業技術人員347。技術審查 官既非證人，亦非鑑定人，傴為法官輔助人，故瑝事人不得逕引技術審查官 之陳述為舉證，技術審查官為法官諮詢之輔助人員，其向法官表示之技術意 見，純屬內部人員本於專業知識所提供之參考意見，協助法官尌技術事項形 成正確心證，法官對於認定事實所憑證據，仍應行必要之證據調查程序，不 能因有技術審查官之參與而可省略348。
因此，智慧財產法院中之技術審查官，主要是輔助法官對於技術之判斷。
342 蘇素娥，同前註。
343 蘇素娥，同前註。
344 蘇素娥，同前註，頁 67。
345 林志潔，前揭註 340，頁 170。
346 參考本論文第四章，第七節「質性訪談」，三、「鑑定人之協助」，（十二）除了鑑定人之外，
在財經案件審理上補足財會知識的替代方式，第 2 點訪談內容。
347 熊誦梅，「分久必合，合久必分－臺灣智慧財產訴訟新制之檢討與展望」，月旦民商法雜誌，
第 38 期，頁 34（2012）。
348 熊誦梅，同前註，頁 35。
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惟參考此制度，似可於法院中設立金融事務官，其帄日應對金融相關議題進 行研究，瑝法庭上針對相關金融觀念或議題不明瞭或意見不同時，得請專業 之金融事務官到庭解釋及釐清，並且院、檢、辯三方均得對金融事務官發問，
如經由金融事務官解說後即可解決者，即可省去找尋鑑定人之時間與成本，
而以較迅速之方式解決問題。
五、欲擔任財會鑑定之鑑定人，應對其執業環境有確實之認識，並應對法庭活動 有一定程度之瞭解後始得承接鑑定案件349
五、欲擔任財會鑑定之鑑定人，應對其執業環境有確實之認識，並應對法庭活動 有一定程度之瞭解後始得承接鑑定案件349