經學對律學的影響-《唐律疏議》研究 - 政大學術集成

全文

(1) . 國立政治大學中國文學系一○一學年度博士論文. 指導教授：董金裕教授. 立. 黃源盛教授. 政治大. ‧ 國. 學 ‧. 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. 研究生：劉怡君. 中華民國一○一年十月.

(2) 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v.

(3) . Department of Chinese Literature National ChengChi University. 立. 政治大. ‧ 國. 學. ‧. The Effect of Classics on Jurisprudence: A Study of “Tang Ley Su Yi”. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. e nbyg c h i. Liu, Yi-Chun. October, 2012. . i n U. v.


(5) . 本論文獲. 國科會一○○年度政治. 大. 立「獎勵人文與社會科學領域博士候選人. ‧ 國. 學. 撰寫博士論文」獎勵金 (100DFA0200027). ‧ er. io. sit. y. Nat. al. n. v i n Ch 資助完成 e n g特此誌謝 chi U. .


(7) . 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究劉怡君. 摘要本論文旨在透過對《唐律疏議》的爬梳，以抽絲剝繭的方式，將其中的經學思維抽繹出來，以便說明傳統中國經學對律學實質性的影響。儒家學說自漢. 治政學波瀾壯闊地發展，對中國文化的影響既深且鉅，從思想學術到現實生活等各大立個層面，都受到經學深刻的影響。在此種情形之下，中國傳統法律同樣也受到代以來，即成為中國文化的主流思想，儒家經典成為歷代學者關注的焦點，經. ‧ 國. 學. 經學深遠的影響，透過經學以了解掌握中國傳統法律的深層結構，自然是一個相當值得研究的視角。. ‧. 蓋從經學立場出發，考察經學與律學在歷史長河中，相摩相盪、互動牽引. sit. y. Nat. 的實況，必然有助於完整呈現傳統律學的面貌，同時更拓展了經學研究的範圍，進而可以了解經學與律學在歷史的縱深發展脈絡裏的流變衍嬗。唐代，經學對. io. er. 律學的影響在中國傳統法律史上達到高峰，《唐律疏議》緊密地綰合經學與律. al. n. v i n Ch 豐碩，其中論及《唐律疏議》與「經學」關係密切者也不在少數，但或許是作 engchi U 學，具體地反映出經學對律學發展的深刻影響。雖然《唐律疏議》的研究成果者的研究重心不在於此，故而多半僅以提點若干重要面相為限，並未見有深入發掘經學對律學影響的企圖，因此迄今仍未見有以「經學」為視角研究探討《唐律疏議》的專著，本論文於是以《唐律疏議》為對象，進行「經學」與「律學」相關性的研究。本論文分七章：第一章〈緒論〉，說明論文整個思考方向，包括：研究的問題意識、研究的對象與範圍、研究成果的回顧與反思、研究方法與進路。第二章〈經律交會的開端及其發展〉、第三章〈《唐律疏議》綰合經律的外緣考察〉，前者對經學與律學的關係做一縱向歷史性的探討與分析，後者則對《唐律疏議》綰合經學與律學的外緣背景加以考察，此兩章有助於我們後設反省《唐律疏議》中經學對律學的影響之所以達到高峰的原因。第四章〈《唐律疏議》的終極依據. . I.

(8) . ──「天」〉，「天」是中國經學思想的核心命題與理論基礎，《唐律疏議》的終極依據即是「天」，重視刑罰與天道相應相契的微妙連結，以求達到順天應時的理想境界。第五章〈《唐律疏議》的婚姻規範〉、第六章〈《唐律疏議》的親屬關係〉、第七章〈《唐律疏議》的君臣分際〉，則是本論文對於《唐律疏議》直接的分析與考察，分別按單元主題的論述方式，系統化架構出「婚姻」、「親屬」、「君臣」等主題，思考的進路由形而上向形而下具體地落實，考察《唐律疏議》與儒家經典一致之處，審視儒家經典對《唐律疏議》的影響。第八章〈結論〉，則是對本論文的研究成果簡要地加以說明。本研究將證實經學對律學有著極為深刻的影響。關鍵字：唐代、唐律疏議、經學、律學. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. II . i n U. v.

(9) . The Effect of Classics on Jurisprudence: A Study of “Tang Ley Su Yi” LIU, YI-CHUN. Abstract Confucianism has been a main stream since the Han Dynasty. Because of it,. 治政 researchers. Confucian Classics has not only widely influenced 大 on Chinese culture, 立Chinese law. Based on this premise, “Tang Ley Su Yi” but also affect on traditional Confucian Classics has. been deeply investigated and discussed by the following. ‧ 國. 學. which has been characterized as “the merging classics in jurisprudence”, is definitely worthy of our thorough research.. ‧. The main focus of this thesis is to find out the thinking of the Classics in “Tang. sit. y. Nat. Ley Su Yi” and explain the virtual relationship of “the effect of classics on. io. er. jurisprudence” in China. Although there are many existing studies investigated in “Tang Ley Su Yi”, few were focused on the perspective of classics. The viewpoint of. n. al. i n U. v. “the effect of classics on jurisprudence” will be a unique approach in the academic. Ch. engchi. community. If we evaluate the “the relationship between classics and jurisprudence” from the perspective of ancient code, we can trace back the historical development of Classics and jurisprudence and establish a complete content of Chinese academic history. Therefore, this thesis will focus on “the effect of classics on jurisprudence” from the perspective of Classics in “Tang Ley Su Yi”. To perform. detailed discussion of the coordination of classics and. jurisprudence in “Tang Ley Su Yi”, the scheme of this thesis is constructed with seven chapters as follows: Chapter 1 Introduction, Chapter 2 The beginning and development of the Coordination of Classics and Jurisprudence, Chapter 3 The outer investigation of the interaction between classics and jurisprudence, Chapter 4 The ultimate basis of “Tang Ley Su Yi”- “Heaven”, Chapter 5 The marriage law of “Tang . III.

(10) . Ley Su Yi”, Chapter 6 The kinship of “Tang Ley Su Yi”, Chapter 7 The ruler and subject of “Tang Ley Su Yi”, and Chapter 8 Conclusions, where I will summarize the finding of this thesis.. Finally, I will provide a unique and complete description. of the effect of classics on jurisprudence in “Tang Ley Su Yi”. Keywords: Tang Dynasty, “Tang Ley Su Yi”, Classics, Jurisprudence. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. IV . i n U. v.

(11) . 目次第一章. 緒論.............................................................................................1 . 第一節. 問題意識的形成.................................................................................... 1 . 一、研究的背景............................................................................................ 1 二、問題的提出............................................................................................ 3 第二節. 研究對象與範圍.................................................................................... 5 . 一、研究的對象............................................................................................ 5 二、研究的範圍............................................................................................ 7 . 政治大一、研究成果的回顧.................................................................................... 9 立二、研究成果的反思.................................................................................. 15 研究成果的回顧與反思........................................................................ 9 . 第四節. 研究方法與進路的說明...................................................................... 18 . ‧ 國. 學. 第三節. 一、研究的方法.......................................................................................... 18 . ‧. 二、研究的進路.......................................................................................... 21. y. Nat. io. 「經」、「律」考釋及其關係.............................................................. 25 . al. n. 第一節. sit. 經律交會的開端及其發展 ......................................................25 . er. 第二章. Ch. i n U. v. 一、「經」的考釋........................................................................................ 25 . engchi. 二、「律」的考釋........................................................................................ 26 三、經學與律學的關係.............................................................................. 27 第二節. 理論基礎的形成.................................................................................. 30 . 一、形成的背景.......................................................................................... 31 （一）、「約法三章」的真相：漢代法律制度的考察.............................. 31 （二）、「獨尊儒術」的真相：漢代儒家經術的考察.............................. 43 二、理論的提出.......................................................................................... 46 （一）、以天人感應作為基石.................................................................... 46 （二）、以三綱五常評判是非.................................................................... 48 （三）、以儒家經典決斷獄案.................................................................... 49 第三節 . 實務運作的進程.................................................................................. 51 V.

(12) . 一、儒家經典與司法審判：引經決獄（西漢）...................................... 51 二、儒家經典與法律解釋：引經解律（東漢）...................................... 60 三、儒家經典與法律制定：引經制律（魏晉南北朝、隋）.................. 63 第四節. 第三章. 結語...................................................................................................... 72. 《唐律疏議》綰合經律的外緣考察 ......................................75 . 第一節. 唐代時代氛圍的省察.......................................................................... 75 . 一、唐代對儒家經典的推崇...................................................................... 75 二、唐代對法律制度的重視...................................................................... 79 第二節. 《唐律疏議》的編纂.......................................................................... 84 . 政治大二、《唐律疏議》編纂者的經學性格 ........................................................ 87 立一、《唐律疏議》編纂的歷程.................................................................... 85 . 《唐律疏議》綰合經律的方式.......................................................... 91 . ‧ 國. 學. 第三節. 一、引經制律.............................................................................................. 91 . 第四節. ‧. 二、引經解律.............................................................................................. 97 結語.................................................................................................... 102. sit. y. Nat. io. er. 第四章《唐律疏議》的終極依據──「天」 ....................................105 . al. n. v i n C h .................................................................... 一、依《周易》立「三才」 105 engchi U. 第一節. 《唐律疏議》「天」與「人」的繫聯.............................................. 105 . 二、依《禮記》、《尚書》論「性情」.................................................... 109 第二節. 《唐律疏議》「天」與「刑」的繫聯.............................................. 115 . 一、援引《周易》說明「聖人取法於天象」........................................ 115 二、援引《左傳》說明「順天道而設刑官」........................................ 120 三、援引《孝經援神契》說明「五刑法五行」.................................... 122 第三節. 《唐律疏議》的敬天思想................................................................ 126 . 一、依《周易》、《尚書》壟斷天文之學................................................ 126 二、依《周禮》、《禮記》制定祀天之律................................................ 131 第四節. 結語.................................................................................................... 136. VI .

(13) . 第五章. 《唐律疏議》的婚姻規範 ....................................................139 . 第一節. 《唐律疏議》婚姻的締結................................................................ 139 . 一、依《詩經》、《孟子》賦予尊長主婚權............................................ 139 二、依《左傳》、《禮記》禁止「同姓為婚」........................................ 140 三、「婚約認定」參酌《儀禮》、《禮記》.............................................. 146 第二節《唐律疏議》的夫妻地位.................................................................. 149 一、「夫妻」釋名：援用《禮記》之詞.................................................. 149 二、夫妻地位的二種觀點........................................................................ 152 （一）、「夫妻齊體」：源自《禮記》的觀念.......................................... 152 （二）、「夫尊妻卑」：源自《儀禮》、《詩經》的觀念.......................... 154 . 政治大. 三、法規範面的夫妻地位........................................................................ 157 . 立. （一）、以「夫妻齊體」為思想核心的法律.......................................... 157 . ‧ 國. 學. （二）、以「夫尊妻卑」為思想核心的法律.......................................... 159 四、夫妻地位的再釐定............................................................................ 163 . ‧. 第三節《唐律疏議》的伉儷之道.................................................................. 164 一、援引《大戴禮記》、《公羊傳》制定「七出」、「三不去」............ 165 . Nat. sit. er. 結語.................................................................................................... 172. io. 第四節. y. 二、援引《儀禮》、《左傳》說明不得「擅去」.................................... 170 . al. n. v i n Ch 《唐律疏議》的親屬關係 ....................................................175 engchi U. 第六章. 第一節. 《唐律疏議》的親屬名分................................................................ 175 . 一、依《禮記》定義「親屬」................................................................ 175 二、親屬名分的問題：對《儀禮》的承繼與調整................................ 177 （一）、「父」與「母」的問題................................................................ 177 （二）、「祖父母、「曾祖父母」、「高祖父母」的問題.......................... 184 （三）、「期親」的問題............................................................................ 187 （四）、「大功」、「小功」、「緦麻」之親的問題.................................... 193 （五）、「袒免」之親的問題.................................................................... 198 第二節. 《唐律疏議》對親屬倫理的重視.................................................... 199 . 一、「惡逆」入「十惡」.......................................................................... 199 . VII.

(14) . （一）、援引《詩經》解釋「毆及謀殺父母、祖父母」...................... 199 （二）、援引《孟子》、《詩經》解釋「殺兄姊」.................................. 201 二、「不孝」入「十惡」.......................................................................... 202 （一）、援引《儀禮》、《禮記》解釋「告祖父母、父母」.................. 203 （二）、援引《禮記》解釋「祖父母、父母在，別籍、異財」.......... 204 （三）、援引《禮記》解釋「供養有闕」.............................................. 205 （四）、依《儀禮》、《禮記》規定「居父母喪」的期間...................... 207 （五）、援引《禮記》解釋「聞祖父、父母喪，匿不舉哀」.............. 209 三、「不睦」與「內亂」入「十惡」...................................................... 210 （一）、援引《禮記》、《孝經》解釋「不睦」...................................... 210 . 治政大第三節《唐律疏議》的親情與皇權.............................................................. 213 立一、同居相隱............................................................................................ 214 （二）、援引《左傳》解釋「內亂」...................................................... 211 . ‧ 國. 學. 二、權留養親............................................................................................ 217 第四節. ‧. 《唐律疏議》的君臣分際 ....................................................223 . y. sit. 君王奉天命而有位............................................................................ 223 . io. er. 第一節. Nat. 第七章. 結語.................................................................................................... 220. 一、援引《周易》、《禮記》、《尚書》說明君王之位............................ 223 . n. al. Ch. i n U. v. 二、由敬天而敬君.................................................................................... 227 . engchi. （一）、援引《禮記》解釋「大不敬」.................................................. 227 （二）、依《詩經》、《禮記》、《論語》避宗廟諱.................................. 235 第二節. 君臣倫理：君以「禮」使臣............................................................ 237 . 一、刑不上大夫（上）：依《周禮》制定「八議」.............................. 237 二、刑不上大夫（下）：「請」、「減」、「贖」、「官當」........................ 250 第三節. 君臣倫理：臣以「忠」事君............................................................ 257 . 一、「謀反」、「謀大逆」.......................................................................... 257 （一）、援引《公羊傳》、《左傳》、《周禮》解釋「謀反」.................. 257 （二）、援引《爾雅》、《周禮》解釋「謀大逆」.................................. 261 （三）、「謀反」、「謀大逆」的罪責........................................................ 263 二、「謀叛」.............................................................................................. 264 VIII .

(15) . （一）、援引《春秋》、《論語》解釋「謀叛」...................................... 264 （二）、「謀叛」的罪責............................................................................ 266 第四節. 第八章. 結語.................................................................................................... 267. 結論.........................................................................................269 . 附錄：《唐律疏議》引用儒家經典一覽表 ..........................................279 一、《周易》.............................................................................................. 279 二、《尚書》.............................................................................................. 282 三、《詩經》.............................................................................................. 286 . 政治大五、《儀禮》.............................................................................................. 292 立六、《禮記》.............................................................................................. 301 四、《周禮》.............................................................................................. 289 . ‧ 國. 學. 七、《左傳》.............................................................................................. 317 八、《公羊傳》.......................................................................................... 322 . ‧. 九、《穀梁傳》.......................................................................................... 324 . y. Nat. 十、《論語》.............................................................................................. 324 . sit. 十一、《孝經》.......................................................................................... 326 . n. al. er. io. 十二、《爾雅》.......................................................................................... 328 . i n U. v. 十三、《孟子》.......................................................................................... 329 . Ch. engchi 參考書目舉要......................................................................................... 331 . . IX.


(17) 第一章第一節. 緒論. 問題意識的形成. 一、研究的背景自漢武帝接受董仲舒「推明孔氏，抑黜百家」1的建議後，儒家學說遂成為中國文化的主要思想，儒家經典自然也成為歷代學者所關注的焦點，以經為學，. 治政既深且鉅自不待言。中國傳統學術如：史學、文學、語言文字學等大多導源於大立經書，而法律、禮俗等現實生活層面也是受到經書的影響。其中，經學對法律蔚然成風，是以經學在中國學術史中波瀾壯闊地發展，經學對中國文化的影響 2. ‧ 國. 學. 的影響，是筆者最為關注的議題。. ‧. 首先，必須先叩問一個最根本的問題：在中國歷史上，經學是否確實對法律造成影響？有無文獻資料可以支持這個論點？解決上述的問題後，才能討論. sit. y. Nat. 接下來的幾個問題：何以法律會受到經學的影響？經學影響法律的層面有哪些？法律受經學影響後具有哪些獨特之處？解答以上這些問題，是為了處理下. io. er. 列的問題：戰國中期商鞅改李悝《法經》之「法」為「律」後，直至清末，兩. al. n. v i n Ch 然而血脈相連，自成一個體系，是為中華法系。清末民初時期，迫於時局，遂 engchi U. 千多年的主要成文法典，皆以「律」為名3，歷朝歷代的律學雖各有姿態樣貌，. 引進大量西方法制，中華法系至此斷裂崩解。中華法系是中國文化智慧的結晶，是否真的毫無可取之處？應該如何評騭其歷史地位與價值？最重要的是，受經學影響的傳統法律能否提供現代法學一些啓發？是否能促使現代法律更符合民 1. ［漢］班固：《漢書》卷 56〈董仲舒傳〉（臺北：鼎文書局，1983 年）：「及仲舒對冊，推. 明孔氏，抑黜百家，立學校之官，州郡舉茂材孝廉，皆自仲舒發之。」，頁 2525。 2. 葉國良、夏長樸、李隆獻編著：《經學通論》（臺北：國立空中大學，1996 年）：「我國傳. 統學術大多導源於經書，如史學、文學、語言文字學等是，而法律、禮俗等現實生活層面也是受經書的影響。」，頁 45。 3. 商鞅「改法為律」之說，可參見郭建、姚榮濤、王志強《中國法制史》（上海：上海人民出. 版社，2006 年），頁 18；何勤華《律學考》（北京：商務印書館，2004 年），頁 1；張晉藩《中國法制史》（臺北：五南圖書出版有限公司，1992 年），頁 80 等。祝總斌〈關於我國古代的「改法為律」問題〉一文則否定商鞅「改法為律」之說，其說異於相關領域多數學者所提出的傳統論點，但此論點尚未形成定論，筆者暫採用傳統論點。 . 1.

(18) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 族的精神與情感？筆者曾尋找以上問題的答案，在檢閱相關文獻時，發現經學對法律的影響最早可以向上推衍至漢代，該時期經學對司法審判造成深刻影響。西漢時，司法審判遇到疑難案件時，官員以經義解釋法律條文，甚至直接援引經義而不引用法律條文，經義成為審判的最終判準。凡符合經義的行為，即使違背法律仍可能免罪；反之，凡違背經義的行為，即使未觸犯法律仍可能受罰。4東漢時，經學家為漢律作章句，章句今雖不存，但這些經學家的詮釋活動乃是根植於經學思維之上，章句中必然烙印著經學思潮的印記，待未來相關文獻出土，當可證實此點。東漢的「引經決獄」和西漢的「引經解律」促成魏晉南北時期的「引經制律」，隨著歷史條件的成熟，以及適合的時代氛圍，經學對律學的影響在唐代逹到高峰。. 立. 政治大. 《唐律疏議》是宋、元、明、清歷代制定法典的藍本5，透過對各個朝代的. ‧ 國. 學. 研究，當可以看到經學對律學悠遠流長的影響。中國傳統法律既受到經學深刻的影響，那麼，透過經學掌握中國傳統法律的深層結構，就是一個相當重要的. ‧. 研究視角。王宏治指出：. sit. y. Nat. 經學就是關於儒家經典的訓詁注疏、義理闡釋以及其學派承繼、演變等方面的學問。自漢武帝「廢黜百家，獨尊儒術」，將儒家經典定為一尊以. io. n. al. er. 來，經學就成為了整個中國文化的主體。……不知、不懂經學，即不可. i n U. v. 能真正了解中國的歷史，了解中國的文化，當然也就不可能真正了解中國的傳統法律。6. Ch. engchi. 此中說明了不知、不懂經學，就無法了解中國的傳統法律，也揭示了在中國學術史上經學與傳統法律的緊密關係。如果可以站在經學的立場考察經學與律學在歷史長河中相摩相盪的互動牽引，將有助於呈現傳統律學的完整面貌，同時也拓展了經學的研究向度，進一步了解經學與律學在歷史的縱深發展脈絡裏的 4. 參見劉怡君：〈論董仲舒經律思想的淵源、內涵與實踐〉，《東方人文》第 3 卷第 3 期，2004. 年 9 月，頁 21-38。 5. 劉俊文點校《唐律疏議》的「點校說明」（北京：法律出版社，1999 年）說：「從法學研究. 的角度看，《唐律疏議》是我國現存最早、最完整的封建法律著作，它集戰國秦漢魏晉南北朝至隋以來封建法律理論之大成，成為宋元明清歷代制定和解釋封建法典的藍本。」，頁 3、4。 6. 王宏治：〈經學：中華法系的理論基礎──試論《唐律疏議》與經學的關係〉，收入《中華法. 系國際學術研討會文集》（北京：中國政法大學，2007 年），頁 50。 2 .

(19) 第一章緒論 . 流變衍嬗。透過經學抉發中國傳統法律的深層意義，這種研究方式涉及了現代學科分類的問題，現代學科分類一方面促使學術研究更為精深，另一方面卻也造成學術活動有所侷限。就前者而言，對於學術專業性的加強，有其不可磨滅的價值；就後者而言，限縮了研究的視野，也是應當加以批評的。任何學科的研究必須將內在義理與社會的橫向關係加以聯繫，才能使得概念命題中所蘊含的文化意義不至於被抽離。因此，本論文將嘗試開拓「經學對律學的影響」此一跨學科領域的議題，從經學的角度審視《唐律疏議》中的文化意義，後設地分析中國傳統法律裏經學向律學滲透的情形。. 二、問題的提出. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 晚清修律以後，中華法系解體了，但並未消亡，其中一些基本的精神和價值是中國法文化生存和發展的核心。在新的歷史條件下重塑中華法系，不是單純地復古，而是要創造性地繼承，學習一切外來民族先進法文化來豐富中國的. ‧. 法文化，建立具有中國特色的的法律體系和法治模式，一方面要吸收外國先進. y. Nat. 的法律理論和制度，另一方面則需汲取中國幾千年法制文明和法文化傳統的精. sit. 華，這就需要加強中國古代法制的研究，特別是對古代中華法系代表法典《唐. er. io. 律疏議》的研究。7 中國古代律典的制定者、注解者常常因著政治需求，促使. al. n. v i n Ch 循著此一思路去建構法律流變的軌跡，當有助於整個學術思想嬗衍的建構將更 engchi U 加立體而全面，且當代法學立法、釋法、用法也能根植於中國固有文化，而非儒家經典滲透進國家律典，甚至將儒家經典與國家律典融攝為一個整體，若能. 盲目地將外國現成的法律橫向移植至中國。《唐律疏議》絕非儒家經典簡單的再現、模仿、抄襲而已，而是將儒家經典的義理底蘊和精神內涵融攝在律典的體系之中，以達到安定國家政局與維護 7. 俞榮根〈唐律學：傳承與趨勢──兼及戴炎輝的唐律研究〉：「晚清修律以後，中華法系解體. 了，但並未消亡，其中一些基本的精神和價值是中國法文化生存和發展的核心。在新的歷史條件下重塑中華法系，不是單地復古，而是要創造性地繼承，學習一切外來民族先進法文化來豐富中國的法文化。……重建中華法系，或者說，建立具有中國特色的的法律體系和法治模式，一方面要吸收外國先進的法律理論和制度，另一方面則需汲取中國幾千年法制文明和法文化傳統的精華，這就需要加強中國古代法制，特別是對古代中華法系的核心──唐律的研究。」，收入黃源盛主編《法史學的傳承‧方法與趨向──戴炎輝先生九五冥誕紀念論文集》（臺北：中國法制史學會，1994 年），頁 129。 . 3.

(20) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 社會秩序的目標。至於，如何將《唐律疏議》中那些未直接標明所引經典，隱匿於幽深之處的經義勾稽出來，則有賴於長時間下工夫抽絲剝繭了。柳正權認為中國傳統法制的研究有三個目標：一是通過歷史透視，知道傳統法制是什麼；二是在此基礎上，研究為什麼是此而非彼，為什麼是這麼；三是意義探究，挖掘中國傳統法制之意義，使之成為創造未來的行動和力量工具。8 此三個目標正是筆者思考的方向，又胡旭晟在討論「法史研究新格局」時說：「歷史」呈現於史學家的視野中，原本就是三個不同的「世界」：一是現. 治政大三是意義世界，即歷史能為我們的現在和將來提供什麼，或者說，「過去」立在與「現在」和「將來」的統一體中意味著什麼。象世界，即歷史「是什麼」，二是根源世界，即歷史「為什麼是什麼」， 9. ‧ 國. 學. 依據柳、胡二氏的思考脈絡，至少要處理三個向度的問題：第一、就現象世界. ‧. 而言，要「描述」的是：《唐律疏議》中經學影響律學的具體情況如何？第二、就根源世界而言，要「追究」的是：為什麼《唐律疏議》經學為什麼對律學有. y. Nat. 如此的影響？第三、就意義世界而言，要「探求」的是：《唐律疏議》中經律結. io. sit. 合的現象，其歷史地位、意義與價值為何？10本論文的研究目的即是為了探求. al. n. 學史的研究向度。. er. 以上問題的答案。這些問題的解答與建構，是律學史的重要視域，同時也是經. Ch. engchi. i n U. v. 最後，要說明一個問題，目前學界普遍認為中華法系的基本特點是「禮法結合」，這樣的思考角度原則上相當正確，也很切合中國法制的實際情形，那麼為什麼本論文不以「禮」作為主要概念切入主題，而選擇以「經」作為研究視角探討問題？主要是因為「禮」的概念在運用上，如果不能以儒家經典作為基. 8. 柳正權：〈中國法制史研究方法之探討〉，收入倪正茂主編《法史思辨──二○○二年中國法. 史年會論文集》（北京：法律出版社，2004 年），頁 25。 9. 胡旭晟：〈「描述性的法史學」與「解釋性的法史學」──我國法史研究新格局評析〉，收入. 《解釋性法史學──以中國傳統法律文化的研究為側重點》（北京：中國政法大學出版社，2005 年），頁 6。 10. 胡旭晟〈「描述性的法史學」與「解釋性的法史學」──我國法史研究新格局評析〉：「現象. 的世界需要描述，根源的世界需要追究，意義的世界需要探求。」，收入《解釋性法史學── 以中國傳統法律文化的研究為側重點》（北京：中國政法大學出版社，2005 年），頁 6。 4 .

(21) 第一章緒論 . 礎，就無法確切地掌握「禮學」的義理底蘊，難免流於浮泛模糊，帶有幾分想當然爾的味道11，即使能以儒家經典與自己的論說相互印證，使得研究成果不流於空泛或臆測，在理論開展時仍然會遭遇到一個問題，這個問題的產生是由於「禮」雖是中華法系的重心，然而中華法系的理論基礎並不限於此，如果以「禮」作為切入點，不免會受到侷限，如果能以「經」作為切入點，在展衍中國傳統法律歷史圖象時將更周全。因此，筆者選擇以「經」作為研究視角來審視中國傳統法律。. 第二節. 研究對象與範圍. 一、研究的對象. 立. 政治大. 如要透過「經學」的視角審視中國歷史長河中經學對律學的影響，應當對. ‧ 國. 學. 歷朝歷代的律典進行全面而深入的分析研究，以架構出立體而全面的流變發展，縱向地定位出各時期經學與律學的關係，並將各個時代的情況相互比況。. ‧. 然而，筆者囿於有限的時間與學養，不可能在短時間內以一己之力全面而深入的抉發歷朝歷代律典中的經學思想。因此，在面對如此遼闊寬廣的學術版圖時，. y. Nat. er. io. al. sit. 僅能簡擇重要的文獻加以分析討論。. n. 那麼，應該簡擇何者作為研究對象？據筆者對中國傳統法律研究成果的觀. Ch. i n U. v. 察，則唐代當該是最重要的時期，而《唐律疏議》則是這個時最具代表性的律. engchi. 典。因為秦漢到隋朝的律書，存留的都是殘文，至今仍完整保存，並對後代影響最大者實為《唐律疏議》。《唐律疏議》一書包括「律」、「注」、「疏」三個部分，皆是本論文討論的對象。根據前輩學者宏觀式的研究，絕對多數學者都認定《唐律疏議》是中華法系中「經律結合」的代表性法典，兹舉數家學者之說法以明之：儒家之禮教觀，自兩漢以還，隨經學之盛，而整個控制中國法律思想，. 11. 夏新華〈比較法律史：中國法律史學研究的新視角〉：「用『禮法結合』來概括中華法系的. 基本特點，給人的認識是籠統的、難於確定的。就此概括並進一步闡釋，也有剪不斷理還亂的若干頭緒。」，收於倪正茂主編《法史思辨──二○○二年中國法史年會論文集》（北京：法律出版社，2004 年），頁 158。 . 5.

(22) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 歷魏晉六朝，相沿不磨，至於唐而益顯。12 從漢代的「經義斷獄」、「原心」定罪開始，到唐代以《唐律疏議》為代表、「一准乎禮」的中華法系的確立，以禮入法，以經注律，經學與法律徹底地結合了起來。13 《唐律》引用大量的儒家經句，把它們作為立法的依據，涉及的經句來自《詩》、《書》、《禮》、《易》、《春秋》、《公羊》、《左傳》、《爾雅》和《孝經》等。有的篇還援引得特別多，如〈名例律〉僅五十七條，但出現經句就有四十餘處。14. 治政大《春秋》的基本思想來注釋《唐律》，有些條文，實際上是把禮義道德規立範直接納入法律，使儒家學說法典化。. 從《疏議》中也可以看到，完全是以儒家經典《詩》、《書》、《易》、《禮》、 15. ‧ 國. 學. 《唐律疏議》緊密的綰合經學與律學，帶有濃厚的經學色彩，深刻的反映出經. ‧. 學對律學流變發展的影響。雖然，《唐律疏議》的成究成果甚為豐碩，且提及《唐律疏議》與「經學」關係密切者也不在少數，但或許是礙於篇幅的限制，又或. sit. y. Nat. 許是作者的研究重心不在於此，多半僅以寥寥數頁或數行提點若干重要的面相，未能深入發掘經學對律學影響的細節，迄今仍未見以「經學」為視角對《唐. io. n. al. er. 律疏議》進行研究的專著。因此，希望藉由本論文的研究探討，可以彌補這個至今依然存在的闕漏。. Ch. engchi. i n U. v. 再者，《唐律疏議》上稽秦漢魏晉之大成，下立宋元明清之楷模，在中國法制史上占有承先啟後的關鍵地位，是學習與掌握中國古代法律制度的本質及其特點的必由之路。16同時，由於唐朝國勢強盛，《唐律疏議》成為鄰近東亞他國 12. 徐道鄰：《唐律通論》（臺北：臺灣中華書局，1958 年），頁 30-31。. 13. 許道勛、徐洪興：《中國經學史》（上海：上海人民出版社，2006 年），頁 405。. 14. 王立民：《唐律新探》（北京：北京大學出版社，2007 年），頁 59。. 15. 陳鵬生主編：《中國法制通史》第 4 卷〈隋唐〉（北京：北京大學法學院，1999 年），頁 126。. 16. 黃源盛《漢唐法制與儒家傳統》（臺北：元照出版有限公司，2009 年）：「唐承隋業，其刑. 律又因襲開皇遺緒，上稽秦漢魏晉之大成，下立宋元明清之楷模；尤其，唐高宗時太尉長孫無忌等人所撰的《永徽律疏》，本著『網羅訓誥，研覈丘墳』的精神，條分縷別，句推字解，而又文詞茂美，堪稱是中華法系的一大傑作。」，頁 178；劉俊文《唐律疏議箋解》（臺北：中華書局出版，1996 年）：「唐律是我國現存最古老、最成熟、最完備的封建法典，是中華法律文化的優秀代表。它不僅在中國法制史上占有承前啟後的關鍵地位，而且曾經覆蓋整個古代 6 .

(23) 第一章緒論 . 仿效的對象，對於整個東亞法文化有著極為深遠的影響。17因此，本論文嘗試以《唐律疏議》作為主要的研究對象深入探討「經學對律學的影響」的議題，初步的研究成果已經發表於〈《唐律疏議‧名例律》「天」與「刑」關係之探析 ──兼論經學與律學的交涉〉18一文之中。最後，期勉自己未來的研究能將觸角延伸至《宋刑統》、《大明律》、《大元通制》、《大清律例》等律典，全面系統地觀察儒家經典與傳統法律之間的繫聯。. 二、研究的範圍本論文在時間的設限上，雖然以唐代做為考察的核心，但是為了建構經學. 政治大. 與律學綰合的演變軌跡，明瞭唐代「引經入律」達到高峰前的醞釀期，故將時間拉長，向上推衍至漢代以及魏晉南北朝時期，以瞭解這種學術傾向的發端。. 立. ‧ 國. 學. 就唐代官員而言，他們在制定與解釋律條時，乃是根植於儒家經典的理論基礎之上，儒家經義即是他們的「先見」19，「先見」又稱為「前見」20或「歷史性」21。因此，《唐律疏議》將經義融攝於國家律典之中，而國家律典即是經. ‧ y. Nat. 東亞，被譽為『東方的羅馬法』。」，頁 1；喬偉《唐律研究》（山東：山東人民出版社，1985. sit. 年）：「《唐律》結構嚴謹，文字簡潔，注疏確切，舉例適當，可以稱之為『中華法系』的代法律制度的本質及其特點的必由之路。」，頁 1。. al. er. io. 表作，在世界法律發展史上也占有極其重要的地方。……研究《唐律》是學習與掌握中國古代. n. v i n Ch 是以中國的《唐律》為中心，東沿朝鮮半島以至日本列島，南垂中南半島之地域，幾乎均受隋 i U e h n c g 唐法律文化的被及，而造就出世所公認的『中國法文化圈』，在東亞前近代各國的法律制度. 17. 黃源盛《中國法史導論》（臺北：元照出版社，2012 年）：「西元七世紀的『東亞』法文化，. 中，具有領袖群倫的母法地位。」，頁 70、71。另可參見楊鴻烈：《中國法律在東亞諸國之影響》（臺北：臺灣商務印書館，1971 年），頁 1-35。 18. 劉怡君：〈《唐律疏議‧名例律》「天」與「刑」關係之探析──兼論經學與律學的交涉〉，. 《東吳中文學報》第 19 期（臺北：東吳大學中國文學系，2010 年 6 月），頁 153-178。 19. 周慶華〈「格義」學的歷史意義與現代意義〉一文註 17 也指出：「任何的詮釋活動，詮釋者. 必須根據他已知的知識範疇和對存有的體驗以及生命的體會，來決定他為詮釋對象所作的詮釋。而這一已知的知識範疇和對存有的體驗以及生命的體會，就是『先見』。」，收入《國際佛學研究年刊》（靈鷲山般若文教基金會、國際佛學研究中心，1992 年），頁 140。 20. 伽達默爾著、洪漢鼎譯《真理與方法》（上海：上海譯文出版社，1999 年）：「一切理解都. 必然包含某種前見，這樣一種承認給予詮釋學問題尖銳的一擊。」，頁 349。 21. 黃俊傑〈從儒家經典詮釋史觀點論解經者的「歷史性」及其相關問題〉：「所謂解讀者的『歷. 史性』，是指任何經典解讀者都不是也不可能成為一個空白『無自性』的主體。經典解釋者就像任何個人一樣地生存於複雜的社會、政治、經濟、歷史文化的網絡之中，他既被這些網路所制約，又是這些網路的創造者。經典解釋者所生存的這種複雜的網絡，基本上是一種具體的存 . 7.

(24) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 義的具體表現，並大量的援引經典中的文句解釋律條。儒家經典當是本論文研究的前理解，唯有確切地掌握儒家經典中的義理思想，方能抉發唐代國家律典中的經義，探究中國傳統法律深層結構中的文化意義。唐朝建立後，唐太宗認為儒家經典時代久遠，文字訛謬，下詔考定《周易》、《尚書》、《毛詩》、《禮記》、《春秋左氏傳》等五經，由顏師古主其事，後又下詔孔穎達等人撰定《五經正義》，整理儒家經典的文字與義理，以解決儒學多門，章句繁雜的問題，此五經也是《唐律疏議》援引最多的儒家經典。除《五經正義》所簡擇的《周易》、《尚書》、《毛詩》、《禮記》、《春秋左氏傳》等五部儒家經典外，本論文將其餘儒家典籍也列入探討的範圍之內，主要的原因如下：第一、漢代已有七經22之說，漢儒援引儒家經典審判獄案時，所. 治政大、《公羊傳》、《穀梁傳》，經考試已由五經增加為九經，所增者為《周禮》、《儀禮》立唐玄宗並親注《孝經》。第三、唐文宗開成年間所立石經，已有《易經》、《尚書》、援引的儒家經典已旁及其他儒家經典，不限於此五經23。第二、唐玄宗時，明. ‧ 國. 學. 《詩經》、《春秋》、《左傳》、《公羊》、《穀梁》、《周禮》、《儀禮》、《禮記》、《論語》、《爾雅》、《孝經》等十二經。第四、《孟子》一書，雖然唐代尚未被列為經. ‧. 書，但在宋代備受推崇，最後也被列入「經」之中，《唐律疏議》中如有援引《孟子》之處，本論文也一併討論。第五、《易經》、《尚書》、《詩經》、《春秋》、《左. sit. y. Nat. 傳》、《公羊》、《穀梁》、《周禮》、《儀禮》、《禮記》、《論語》、《爾雅》、《孝經》、《孟子》等十三部儒家經典，《唐律疏議》皆有所援引，可見在《唐律疏議》制. io. n. al. er. 定之初，此十三部儒家經典就已深受重視。另外，《大戴禮記》、《尚書大傳》以. i n U. 及解經、補經的緯書，也在本論文討論的範圍之內。. Ch. engchi. v. 在，也是一種歷史的存在，因為這些網絡因素都是長期的歷史的積澱所構成的，所以，我們簡稱為『歷史性』。經典解讀者的『歷史性』包括解經者所處的時代的歷史情境和歷史記憶，以及他自己的思想系統。」，收入《中國經典詮釋傳統（一）通論篇》（臺北：國立臺灣大學出版中心，2004 年，《東亞文明研究叢書》），頁 345、346。 22. 李威熊《中國經學發展史論（上冊）》（臺北：文史哲出版社，1988 年）：「歷來所謂七經，. 主要有下列數種說：1. 詩、書、禮、樂、易、春秋、論語。（見後漢書卷六十五張純傳李賢注）但後漢書趟典傳注則以五經加論語、孝經為七經。2. 尚書、毛詩、周禮、儀禮、禮記、春秋公羊傳、論語。（見李敞七經小傳、王應麟小學紺珠）3. 易、書、詩、春秋、周禮、儀禮、禮記。（見清康熙御纂七經）三家之說，以後漢書李賢注為最早，各家之說乃就其所見或研究之經數而言，並無特殊意義，故不大為後人所注意。又東漢熹平石經所刻有周易、尚書、魯詩、儀禮、春秋、公羊傳、論語等七經。」，頁 9、10。 23. 黃源盛《中國法史導論》（臺北：元照出版有限公司，2012 年）：「兩漢以『經義』決獄的. 風氣相當盛行，尤其是引孔子所作《春秋》一書為主，此風甚至延續到六朝之末，此即所謂的『春秋折獄』。」、「引經以決獄，並不以援引《春秋》為限，其它經典，如《詩經》、《禮記》、《論語》、《孟子》、《尚書》等儒家經典，均在其列。」，頁 190、191。 8 .

(25) 第一章緒論 . 第三節. 研究成果的回顧與反思. 雖然，迄今仍未見以「經學」為視角對《唐律疏議》進行研究的專著，但前人的研究成果，仍有助於筆者如實掌握《唐律疏議》的內容。24綜觀前輩的研究成果，從外圍背景考察至實質內容探討皆有所抉發。筆者在此無意將所有的研究成果一一羅列出來並加以介紹，僅呈現較為重要學者及其專書著作，以下是筆者對前人研究成果的檢視。. 一、研究成果的回顧. 政治大首先，是劉俊文點校的《唐律疏議》，以目前所知板刻時代最早的《四立 25. 部叢刊》三編所收上海涵芬樓影印滂熹齋藏宋刊作為底本，聚集宋元明清各種. ‧ 國. 學. 刻本、鈔本互校，並充分利用了敦煌、吐魯番出土的唐寫本殘卷對勘，這是目前學界研究《唐律疏議》最常使用的版本，本論文亦是採用此版本。劉氏另著. ‧. 有《唐律疏議箋解》26，就唐律的「歷史淵源」、「編纂沿革」、「篇章結構」、「內容真髓」、「標準解釋」和「實施情況」等六個方面略加考析，勾勒出唐律的總. y. Nat. sit. 體輪廓，並在點校《唐律疏議》的基礎上，對疏文引徵的史料、典制、語詞等. er. io. 加以箋釋，對律條律意、淵源、演變等進行剖析，並補充了大量案例。此外，還有曹漫之主編的《唐律疏議譯注》27與錢大群《唐律疏義新注》28也是學界必. n. al. Ch. i n U. v. 備的工具書。曹漫之主編的《唐律疏議譯注》以滂熹齋藏宋刊本為底本，參以. engchi. 孫星衍校《岱南閣叢書》本《故唐律疏議》等版本，先對《唐律疏議》進行點校，再對律文、疏議作譯注。注釋以闡釋疏解為主，不作繁瑣考證。錢大群《唐律疏義新注》以「引述」、「原文」、「譯文」、「注釋」四部分解讀，「引述」的部分是據《唐律》的基本原則為綱，以現代刑法學的視角分層次概括要旨；「譯文」的部分全面應對原文各部分，消解語言障礙而有助於對照參驗；「注釋」部分著 24. 戴建國〈關於中國法律史研究規範問題的思考〉：「學術研究是一個漸進的過程，一項新的. 研究，離不開對已有成果的借鑒，或是受到已有相關成果的啟迪。後人的研究應力求做在前人成果基礎上進一步深入。」，收於倪正茂主編《法史思辨──二○○二年中國法史年會論文集》（北京：法律出版社，2004 年），頁 137。 25. 劉俊文點校：《唐律疏議》（北京：法律出版社，1999 年）。. 26. 劉俊文：《唐律疏議箋解》（北京：中華書局，1996 年）。. 27. 曹漫之主編：《唐律疏議譯注》（長春：吉林人民出版社，1989 年）。. 28. 錢大群：《唐律疏義新注》（南京：南京師範大學出版社，2007 年）。. . 9.

(26) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 重引證律義及詞語之所由，並指示重點及難點之所在。這類的書籍需要淵博的學問與積累的工夫才能完成，對於筆者研究《唐律》有相當大的助益。徐法源纂、孫大鵬補《中國歷代法制考》五冊，楊鴻烈《中國法律發達史》、《中國法律對東亞諸國之影響》以及陳顧遠等所著的《中國法制史》等著作都涉及《唐律》，而且篇幅都不小。徐道鄰《唐律通論》29說明研讀《唐律》的意義、地位、影響、精神實質、特點，並指出《唐律》中的新穎思想，分析《唐律》在內容上和立法技術上的得失，在研究的觀點上頗見新意，但有過於維護《唐律》的弊病。喬偉《唐律研究》30，上編為〈總論〉，論述《唐律》產生與形成、五刑、十惡、八議及其他各項原則；下編為〈各論〉，分「反對和侵犯皇室罪」、「侵犯人身安全罪」、「侵犯官私財物罪」、「危害公共安全罪」、「妨害管. 治政大明。楊廷福《唐律初探》，集結〈《唐律疏議》制作年代考〉、〈《唐律》的社立、〈略論《唐律》的歷史淵源〉、〈《唐律》內容評述〉、會經濟基礎及其階級本質〉理秩序罪」、「職務上的犯罪」、「軍事上的犯罪」、「審判上的犯罪」等八大類說 31. ‧ 國. 學. 〈《唐律》對中國封建法律的影響〉、〈《唐律》對亞洲古代各國封建法典的影響〉、〈我國古代法制建設的一些借鑒〉等六篇論文，其中作者對日本學者提出的現. ‧. 存《唐律疏議》是《開元律疏》的觀點進行了反駁，從文獻著錄、敦煌寫本、《唐律疏議》的刊本、《唐律疏議》中出現的避諱等七方面進行論述，考定《唐律疏. sit. y. Nat. 議》是《永徽律疏》，是《唐律》研究的重要成就。王立民《唐律新探》32，提出了唐律、令、格和式都屬刑法的新論點，而且還做作了嚴謹、具體的論證。. io. n. al. er. 依據記載、有關規定、令格式的邏輯結構、實施情況等方面進行分析，指出違. i n U. v. 反令格式都要受到刑事處罰，這就決定了令格式都是刑法的一部分，這個論點. Ch. engchi. 頗見新意，並將《唐律》與前朝、後代、國外的法律比較。劉俊文《唐代法制 33. 研究》，分「立法」、「法典」、「司法」、「法制演變」四個方面，集中探討唐代法制中諸如唐代的立法制度與沿革、唐律的歷史淵源、唐律與禮的關係、唐格的性質與作用、唐代的司法審判程序與執刑制度、唐代三司的構成與地位，以及唐代前後期法制的變化等具有關鍵性的問題，書末並附文指陳《新唐書‧ 刑法志》記述之謬失。劉俊文、池田溫主編《中日文化交流史大系(2)──法制卷》34，將日本對唐朝律令的學習和改革、兩國律令的異同進行比較，以及兩 29. 徐道鄰：《唐律通論》（重慶：中華書局，1945 年）。. 30. 喬偉：《唐律研究》（濟南：山東人民出版社，1986 年）。. 31. 楊廷福：《唐律初探》（天津：人民出版社，1982 年）。. 32. 王立民：《唐律新探》（上海：社會科學院出版社，1993 年）。. 33. 劉俊文：《唐代法制研究》（臺北：文津出版社，1999 年）。. 34. 劉俊文、池田溫主編《中日文化交流史大系(2)──法制卷》（杭州：浙江人民出版社，1996 10 .

(27) 第一章緒論 . 者在立法原則和內容上相一致，僅在「流刑」、「八議」、「十惡」、「贖刑」、「量刑」等少數問題上有差異。楊鶴皐《魏晉隋唐法律思想研究》35，指出《唐律疏議》集我國古代禮法融合思想於大成，將「三綱」法律化，並仔細梳理儒學復興派、永貞革新派，以及陸贄、白居易等人匡世救弊、改良法制的思想主張。鄭顯文《唐代律令制》36，以現存的唐代律、令、格、式四種法律形式為線索，結合新出土的文獻資料敦煌吐魯番文書，以及中外古代典籍，對唐代律令格式的法律體系、中日律令制的關係以及律令格式體制下的唐代經濟、民事、宗教和涉外法律進行了探討。戴炎輝的《唐律通論》37、《唐律各論》38在兩岸三地及日本學界都受到高度肯定，被視為《唐律》研究的經典之作，奠定其在《唐律》研究上的崇高地. 治政大位、〈名例〉篇之沿革、民刑責任劃分、犯罪與刑罰、刑事犯與行政犯的內涵等；立第二編〈名例〉，將〈名例〉篇五十七條條文分為二十六章詳細述釋；第三編為位。《唐律通論》共分三編，第一編〈總論〉，先說明《唐律》在法制史上的地. ‧ 國. 學. 「附錄」，將《唐律》五百零二條律文一一列出，並標示條、款、項、目。《唐律各論》分上、下兩冊，就《唐律》五百零二條律文逐一闡釋，考論精詳。林. ‧. 咏榮《唐清律的比較及其發展》39，分別從唐清律在吾國固有法上之重要性、唐清律的沿革、唐清司法制度的比較、唐清律的比較、唐清律與固有法及現行. y. Nat. 法之關係與比較等角度，多方面地比較唐清律。40蔡墩銘《唐律與近代刑事立. sit. 法之比較研究》41，將《唐律》跟中古意大利、日耳曼法乃至各國現代刑法相. n. al. er. io. 比較。潘維和《唐律家族主義論》42，乃自其碩士論文改訂而成，此書後又改. i n U. v. 名為《唐律學通義》，以現代法學思想與法律體系之觀點，對唐律上的家族主義，. Ch. engchi. 作歷史的、比較的分析與系統的論述。勞政武《論唐明律對官人之優遇》43，. 年）。 35. 楊鶴皐：《魏晉隋唐法律思想研究》（北京：大學出版社，1995 年）。. 36. 鄭顯文：《唐代律令制》（北京：北京大學出版社，2004 年）。. 37. 戴炎輝：《唐律通論》（臺北：元照出版有限公司，2010 年）。. 38. 戴炎輝：《唐律各論》上、下二冊（臺北：成文出版社有限公司，1988 年）。. 39. 林咏榮：《唐清律的比較及其發展》（臺北：國立編譯館，1982 年）。. 40. 陳惠馨：〈法史學的研究方法──從戴炎輝先生的相關研究談起〉，收於黃源盛主編《法史. 學的傳承、方法與趨向──戴炎輝先生九五冥誕紀念論文集》（臺北：中國法制史學會，2004 年），頁 25-57。另參見 2008 年 11 月 28、29 日「戴炎輝教授百歲冥誕法學研討會」中由黃源盛、黃琴唐、江存孝等共同撰寫的〈薪傳—台灣法學院法史學碩博士論文五十年〉一文。 41. 蔡墩銘：《唐律與近代刑事立法之比較研究》（臺北：中國學術著作獎助委員會，1968 年）。. 42. 潘維和：《唐律家族主義》（臺北：嘉新水泥公司文化基金會，1968 年）。. 43. 勞政武：《論唐明律對官人之優遇》（臺北：萬年青書店，1875 年）。. . 11.

(28) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 乃自其碩士論文改訂而成，比較唐明律對待官人態度上的異同與得失。向淑雲《唐代婚姻法與婚姻實態》44，分由擇偶的身分、擇偶的過程、離婚、再娶與再嫁等方向討論法制與婚姻實態的關係。黃源盛《漢唐法制與儒家傳統》45，上篇探究兩漢經義折獄，下篇探究《唐律》立法原理，並以儒家傳統貫穿全書，時而以當代法學觀念今古相互詮釋，在論證時，層層推進，勾勒出漢唐法律文化的風華。高明士發起並主持「唐律研讀會」，結合史學界與法學界的師生共同參與研讀會，首開臺灣法學界與史學界的科際整合，有了相當豐碩的研究成果：《唐律與國家社會研究》46與《唐代身分法制研究──以唐律名例律為中心》47。民國九十三年（西元 2004 年），「唐律研讀會」更名為「東亞法制與教育研讀會」，. 治政大《東亞傳統教育與法制研究（二）唐律諸問題》、《東亞傳統家禮、教育與立. 此時期的研究成果如下：《東亞傳統教育與法制研究（一）教育與政治社會》48、 49. ‧ 國. 學. 向淑雲：《唐代婚姻法與婚姻實態》（臺北：臺灣商務書局，1991 年）。. 45. 黃源盛：《漢唐法制與儒家傳統》（臺北：元照出版社，2009 年）。. 46. 高明士主編：《唐律與國家社會研究》（臺北，五南圖書出版公司，1999 年）。本書結集高. ‧. 44. 明士〈導論：唐律研究及其問題〉、張文昌〈《唐律疏議》與三禮〉、甘懷真〈反逆罪與君臣. y. Nat. 關係〉、桂齊遜〈刊事責任能力〉、吳謹伎〈六贓罪的效力〉、劉馨珺〈「請求」罪與公私之. sit. 分際〉、黃致茵〈編戶管理的法制化〉、李淑媛〈悔婚與嫁娶之關係〉、劉燕儷〈水上交通管. er. 等十二篇論文。. io. 理〉、陳俊強〈刑訊制度〉、陳登武〈唐宋審判制度中的「檢法」官〉、金相範〈時令與禁刑〉. al. n. v i n Ch 2003 年）。本書集結陳惠馨〈唐律「化外人相犯」條及化內人與化外人間的法律關係〉、高明 i U e h n c g 士〈唐律中的家長責任〉、桂齊遜〈我國有律關於「同居相為隱」的理論面與實務面〉、黃玫. 47. 高明士主編：《唐代身分法制研究──以唐律名例律為中心》（臺北，五南圖書出版公司，. 茵〈唐代三父八母的法律地位〉、劉燕儷〈從法律面看唐代的夫與嫡妻關係〉、翁育瑄〈從唐律的規定看家庭內的身分等級──唐代的主僕關係〉、甘懷真〈唐律中的罪的觀念：《唐律‧ 名例律》篇目疏議分析〉、吳謹伎〈論唐律「計贓定罪量刑」原則──以名例律之規定為主〉、李淑媛〈唐代的自首──以私罪為核心之探討〉、陳俊強〈試論唐代流刑的成立及其意義〉、賴亮郡〈唐代衛官試論〉、古瀨奈津子〈從官員出身法看日唐官僚制的特質〉等十二篇論文。 48. 高明士主編：《東亞傳統教育與法制研究（一）教育與政治社會》（臺北，國立臺灣大學出. 版中心，2005 年）。該書與本論文有關之著作僅有翁育瑄〈唐宋有關親屬相犯案件的審理〉一文。 49. 高明士主編：《東亞傳統教育與法制研究（二）唐律諸問題》（臺北，國立臺灣大學出版中. 心，2005 年）。本書收錄黃源盛〈唐律不應得為罪的當代思考〉、賴亮郡〈唐律的加刑基準數及其相關刑度計算〉、桂齊遜〈唐代宮禁制度在政治與法律上的意義與作用〉、陳登武〈唐律對於「上書奏事」的相關規範──兼論唐代的「欺君罔上」〉、劉馨珺〈從生祠立碑談唐代地方官的考課〉、李淑媛〈唐代的緣坐－－以反逆緣坐下的婦女為核心之考察〉、劉燕儷〈唐律私賤階層的夫妻關係與實態之探討〉等七篇論文。 12 .

(29) 第一章緒論 . 國法（一）家族、教育與國法》50、《東亞傳統家禮、教育與國法（二）家內秩序與國法》51。「唐律研讀會」的成員陸續出版相關專書：李淑媛《爭財競產. 唐宋的家產與法律》52，第一章以同居共財制為核心，探討唐宋家庭財產. 制之型態，第二、三、四章偏重繼承形式的探討，第五章討論婦女財產繼承權的問題，最後將唐宋法令與現今法律作一番比較。陳登武《從人間世到幽冥界唐代的法律、社會與國家》53，從「人間世」的法律犯罪課題延伸到「幽冥界」的地獄審判，討論唐代法制的相關面向：透過庶民犯罪，檢視唐代訴訟制度的實際運作概況；庶民犯罪個案所彰顯的社會治安概況與國家的因應措施；如何運用超越法律之外的其他宗教或信仰的力量，降低犯罪率。劉燕儷《唐律中的夫妻關係》54，透過探討唐代夫妻關係的淵源、禮教規範的夫妻關係、法律中的夫妻關係與實態等方面，可以明瞭總結上古以來的發展，同時也可窺見唐之. 治政大，自唐律中與家族倫理有關之立法規範、家人犯罪的緣坐規定、與家族制度立相關的恤刑規範，以及唐律對「復仇」課題特殊處分等四個範疇，來尋繹唐律. 後的宋朝新方向。桂齊遜《國法與家禮之間──唐律有關家族倫理的立法規範》 55. ‧ 國. 學. 保障家族倫理之立法規範，並進而探討「國法」與「家禮」之間的互動關係。. ‧. 錢大群主持「唐律系列研究」的工作十載，從譯注《唐律》開始，到全面系統的研究分析，也有專題性的議題討論，是當代唐律學相當重要的成就成果，. sit. y. Nat. 包括：錢大群、錢之凱《唐律論析》56，對唐初的政治制度及法制思想、唐律. io. er. 的制訂過程及篇章結構、唐律中的刑法原則與制度進行了論析，從維護皇權、. al. n. v i n Ch 學出版中心出版，2005 年）。該書與《唐律疏議》有關的著作只有陳惠馨〈《唐律》中家庭與 i U e h n c g 個人的關係──透過教育與法制建構「家內秩序」〉一文。 50. 高明士主編：《東亞傳統家禮、教育與國法（一）家族、教育與國法》（臺北，國立臺灣大. 51. 高明士主編：《東亞傳統家禮、教育與國法（二）家內秩序與國法》（臺北，國立臺灣大學. 出版中心出版，2005 年）。本書集結張中秋〈家禮與國法的關係和原理及其意義〉、羅彤華〈「諸戶主皆以家長為之」──唐代戶主身份研究〉、桂齊遜〈唐律「家人共犯，止坐尊長」〉、劉燕儷〈唐律中的母子關係〉、李淑媛〈唐代的家庭暴力－－以虐妻、毆夫為中心之思考〉、高橋芳郎〈唐代以來的竊盜罪與親屬──罪責減輕的緣由〉、翁育瑄〈戶婚律與家內秩序──唐代家庭的探討〉、劉馨珺〈爭山盜葬──唐宋墓田法令演變之探析〉、陳登武〈家內秩序與國家統治──以唐宋廿四孝故事的流變考察為主〉等九篇論文。 52. 李淑媛：《爭財競產唐宋的家產與法律》（臺北：五南圖書出版公司，2005 年）。. 53. 陳登武：《從人間世到幽冥界. 唐代的法律、社會與國家》（臺北：五南圖書出版公司，2006. 年）。 54. 劉燕儷：《唐律中的夫妻關係》（臺北：五南圖書出版公司，2007 年）。. 55. 桂齊遜：《國法與家禮之間──唐律有關家族倫理的立法規範》（臺北：龍文出版社股份有限. 公司，2007 年）。 56. . 錢大群、錢之凱：《唐律論析》（南京：南京大學出版社，1989 年）。 13.

(30) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 宗法等級制度、家庭制度、經濟基礎、吏治、公共秩序、訴訟審判的依法進行等七方面闡述《唐律》，並敘述《唐律》對中國及東亞法制的影響。錢大群、夏錦文《唐律與中國現代刑法比較論》57，以現代法學體系為角度來研究《唐律》，從刑法學原則、刑法效力、犯罪構成、比附與類推、防衛與避險、犯罪階段、共同犯罪、量刑、累犯與自首、數罪併罪及犯罪種類等多方面將現代刑法與《唐律》進行比較。錢大群、郭成偉《唐律與唐代吏治》58，對唐代統治者的吏治思想、官吏的選任、管理、考核、監督等各項具體制度及其運作等加分析，並歸納唐代吏治的特點，討論吏治與唐代盛世的關係。錢大群《唐律與唐代法律體系研究》59，收錄〈強化對有職權者的法律監督──唐律廉政機制述論之一〉、〈阻却冤假錯案產生的縱深立體防禦──唐律廉政機制述論之二〉、〈論唐律對官吏罪責追究的制度──唐律廉政機制述論之三〉、〈唐律是維護吏治的有力工. 治政大〈再論唐代法律體與《唐六典》的性質〉、〈唐律立法量化技術運用初探〉、〈談立《唐律疏議》三條律疏的修改問題──與王永興先生商榷〉、〈比較：唐律研究的. 具〉、〈論唐代法律體系與唐律的性質〉、〈論唐代法律體與《唐六典》的性質〉、. ‧ 國. 學. 一個好方法〉等十篇論文，以新的形勢反觀《唐律》在唐代法律建設中的作品，並將《唐律》置於唐代整個法律體系中研究其性質，也反映唐代法律體系與《唐. ‧. 六典》的性質，並探討《唐律》立法、考辨與研究方法等議題。錢大群《唐律研究》60是作者長期從事唐律研究的一部系統化的集成之作，指出研究唐律的. sit. y. Nat. 重點在於唐代「正刑定罪」制度與觀點的總結與借鑒，將闡述唐律的任務、作用。全書的最後則概括了唐律的特點，其內容既對前代學者的傳統觀點作深入. io. n. al. er. 的闡述，又有作者自己的見解。. Ch. engchi. i n U. v. 日本的《唐律》研究也有著極高的成就，戴炎輝即是師從日本法制史學界的中田薰博士，將中國的《唐律》研究推到一個高峰。仁井田陞的《中國法制史研究》61四巨冊及《唐令拾遺》62、《唐宋法律文書の硏究》63、《中國身分法 57. 錢大群、夏錦文：《唐律與中國現代刑法比較論》（南京：江蘇人民出版社，1991 年）。. 58. 錢大群、郭成偉：《唐律與唐代吏治》（北京：中國政治大學出版社，1994 年）。. 59. 錢大群：《唐律與唐代法律體系研究》（南京：南京大學出版社，1996 年）。本書集結〈強. 化有職權者的法律監督──唐律廉政機制述論之一〉、〈阻却冤假錯案產生的縱深立體防御── 唐律廉政機制述論之二〉、〈論唐律對官史罪責追究的制度──唐律廉政機制述論之三〉、〈唐律是維護吏治的有力工具〉、〈論唐代法律體系與唐律的性質〉、〈論唐代法律體系與《唐六典》的性質〉、〈再論唐代法律體系與《唐六典》的性質〉、〈唐律立法量化技術運用初探〉、〈談《唐律疏議》三條律疏的修改問題－－與王永興先生商榷〉、〈比較：唐律研究的一個好方法〉等十篇論文。 60. 錢大群：《唐律研究》（北京：法律出版社，2000 年）。. 61. 仁井田陞：《中國法制史研究》（東京：東京大學出版社，1991 年）。 14 .

(31) 第一章緒論 . 史》64等名著，並與牧野巽共同完成《故唐律疏議制作年代考上、下》二冊，以及池田溫主編的《唐令拾遺補》65，瀧川政次郎為代表的《譯註日本律令》66 共十一冊，中村裕一《唐令逸文の研究》67，辻正博《唐宋時代刑制度の研究》 68. 等，皆對《唐律》研究有著重大的貢獻。. 二、研究成果的反思考察前輩豐碩的研究成果後，筆者想要談談其中的二種研究趨向，一是以「現代法學」為視角的研究趨向，一是以「歷史描述」為視角的研究趨向。戴炎輝《唐律通論》、《唐律各論》兩部著作皆運用現代法律語言、理論、體系去. 政治大. 理解《唐律疏議》，此種以當代西方法學析解中國傳統法律的研究方法，長期以來影響著法學界研究中國傳統法律的研究取徑。運用現代法學的概念解釋《唐. 立. 律》的研究方法，有助於熟悉當代刑法的讀者了解《唐律》，但是不熟悉當代刑. ‧ 國. 學. 法的讀者在閱讀時則會出現嚴重隔閡。. 再者，由於古今時空的不同，在就語言文字的流變史而言，至少會出現四. ‧. 種情形：(1)古今詞語相同，實質含義相同；(2)古今詞語相同，實質含義不同；. y. Nat. (3)古今詞不同，實質含義相同；(4)古今詞語不同，實質含義不同。如果以現代. sit. 法律的用語解釋《唐律》，只有在第一情形之下，研究的結果才能確實掌握《唐. er. io. 律》的原貌，但是實際情況是，現行法律乃是繼受他國法律而來，法律用語受. al. n. v i n Ch 有中外之別，古今詞語的實質含義要完全一致，並不容易。錢大群就曾明確指 engchi U 出，以當代刑法的用語解釋《唐律》的三種情況：一是有些概念與術語屬現代到德語和日語等外來語的影響甚鉅，用語不僅因時間有古今之分，還因空間而. 刑法與唐律所共有，但其內涵存在著實際上的差異；二是唐律中雖沒有那種名詞，但事實確有那種制度；三是現代刑法中沒有，唐律卻有那一類制度。69. 62. 仁井田陞：《唐令拾遺》（東京：東京大學出版會，1983 年）。. 63. 仁井田陞：《唐宋法律文書の硏究》（東京：東京大學出版會，1983 年）。. 64. 仁井田陞：《中國身分法史》（東京：東京大學出版會，1983 年）。. 65. 池田溫主編：《唐令拾遺補》（東京：東京大學出版會，1997 年）。. 66. 律令研究會瀧川政次郎等編：《譯註日本律令》（東京：東京堂，1999 年）。. 67. 中村裕一：《唐令逸文の研究》（東京：汲古書院，2005 年）。. 68. 辻正博：《唐宋時代刑制度の研究》（京都：京都大學學術出版會，2010 年）。. 69. 錢大群：〈關於唐律現代研究的幾個問題〉，收入《法史學的傳承‧方法與趨向戴炎輝先. 生九五冥誕紀念論文集》（臺北：中國法制史學會，1994 年），頁 209。 . 15.

(32) 經學對律學的影響 ──《唐律疏議》研究 . 法學界的學者已經注意到此種以「當代法學」為研究取徑可能的問題，陳惠馨說：「在研究中國法制史的過程中，我發現在研究時要小心避免的是，如何小心使用現代法學的法律用語，分類及體系觀點去分析傳統中國法律，或者說如何避免挪用現代法學上的法律用語、分類及體系觀點去理解傳統中國法律，以致於傳統中國法律體制無法如實的呈現出來。」70這種以「現代法學」的概念和制度來解釋《唐律疏議》的方法自有其價值與意義，但在勾勒出古代法律的圖象時確實也會產生滑失和扭曲的現象，這是由於解釋者處在與《唐律疏議》完全不同的時空條件中所造成的「脈絡性的斷裂」，從而出現「以今釋古」、「強古就今」的問題。71 伽達默爾指出文本與詮釋者之間存在著時間距離，而這個時間距離是一個. 治政大視域得以融合，稱作「視域的融合」。由此觀之，法學界學者的當代法學視立域與《唐律疏議》在詮釋活動中相互融合，《唐律疏議》因而被重建而轉化重生。充滿著無限意義可能性的地帶，正是在這個時間距離中解釋者的視域與文本的 72. ‧ 國. 學. 各個時期不同領域的學者對《唐律疏議》的研究，既有傳承性的闡述，也有開創性的發展，未來將形成相當豐富龐大的「唐律學」學術體系。當後人研究此. ‧. 時期的「唐律學」將會看到當代刑法的用語、學說、思維滲透進《唐律疏議》研究的軌跡，呈顯出此時期「唐律學」的特色，不過卻也造成《唐律疏議》客. io. sit. y. Nat. 觀意義的日漸模糊，與內容上的滑失與扭曲。. n. al. er. 學者如以「歷史描述」為視角研究《唐律疏議》，則其研究工作的重心在於. i n U. v. 還原《唐律疏議》原始的面貌為使命，以相當嚴謹的治學態度，對於史料字斟. Ch. engchi. 句酌，仔細且反覆地推敲、考據，務求逼真地展現《唐律疏議》在歷史縱深脈絡中的實況。此類學者的研究，務求客觀地展現歷史，而不主觀地解釋歷史，避免歪曲歷史。正因為如此，以「歷史描述」為視角的研究成果，通常以綿密的史料展現《唐律疏議》的某一議題，其研究成果處處可見學者紮實的考據功力。此種以「歷史描述」為視角切入法史學的研究，胡旭晟名為「描述性的法. 70. 陳惠馨：〈唐律「化外人相犯」條及化內人與化外人間的法律關係〉，收入《唐代身分法制. 研究──以唐律名例律為中心》（臺北：五南出版社，2003 年），頁 14。 71. 李清良：〈黃俊杰論中國經典詮釋傳統：類型、方法與特質〉：「這類類型的詮釋學隱伏著. 內在的限制，解釋者由於處在與經典完全不同時空條件中而有「脈絡性的斷裂」，常不免以今釋古，強古就今；其流弊所及，或不免唐突經典，刑求古人，使古意泯滅，經典支解。｣收入洪漢鼎主編《中國詮釋學》第一輯（濟南：山東人民出版社，2003 年），頁 268。 72. ［德］伽達默爾：〈詮釋學與歷史主義〉，《理解與解釋──詮釋學經典文選》（臺北：東方. 出版社，2001 年），頁 201-203。 16 .