第五章 民法合夥與會計師合夥之效力
第二節 合夥人之對內效力
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第二節 合夥人之對內效力
第一項 合夥人出資之履行
第一款 出資給付義務之履行
依民法第 667 條規定，「稱合夥者，謂二人以上互約出資以經營 共同事業之契約」，故基本上，合夥契約一經成立生效，各合夥人即 負履行出資之義務；其相對應者，合夥即對各合夥人有出資給付請 求權。又依同法第 668 條規定：「各合夥人之出資及其他合夥財產，
為合夥人全體之公同共有」。即合夥對各個出資請求權，均應由全體 合夥人或有權執行事務之合夥人為請求始生效力；同理，各合夥人 均應向全體合夥人或有權執行事務之合夥人為給付，始生清償之效 力93。至於給付標的不論可分或不可分，依民法第 293 條之利益狀 態，均應為相同處理。
按民法第 348 條規定出賣人負有移轉財產權，亦即使買受人取 得權利之義務：如其買受人取得權利，須占有標的物者，買受人負 有交付標的物之義務。此一規定於合夥人出資義務之給付亦有適 用。據此，如其出資義務之標的為無體財產權，且無公示原則以為 權利表徵者，固因權利移轉基於本身完成，於合夥生效時即同時移 轉權利，合夥人無庸另為移轉權利之表徵行為，但其標的為動產或 不動產者，仍須履行交付或移轉權利之程序，其出資方始告成。不 過，合夥並非法人，不能為權利義務主體，其受領及占有及登記應 如同祭祀公業，僅具形式意義，實質上則由全體合夥人為準占有或 公同共有94。其信託登記為第三人名義者，實務上亦肯認應為同一 之解釋95。
93 邱聰智，新訂債法各論(下冊)，作者自版，2008 年 3 月，頁 22。
94 邱聰智，新訂債法各論(下冊)，作者自版，2008 年 3 月，頁 22~23。
95 參照，最高法院 85 年台上字第 1098 號判決：「按合夥為二人以上互約出資，以經營共同 事業之契約。由該合夥契約所生之法律關係即為合夥關係。各合夥人之出資及其他合夥財
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主張合夥並非雙務契約者認為，各合夥人對於合夥出資之請 求，不得主張同時履行抗辯權而拒絕出資義務之履行。並且，各合 夥人之出資義務係基於同一法律關係，即合夥契約而生，按同法第 671 條規定，若請求其履行出資之人，係基於合夥契約或合夥事務 執行人決議之授權而來，被請求履行出資義務之合夥人，自無得拒 絕之理。準此，基於合夥契約而來之出資義務，應不許類推適用同 時履行抗辯權之規定。
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第二項 合夥財產之保全
按民法第 668 條規定：「各合夥人之出資及其他財產，為合夥人全 體之公同共有。」可知立法者所以規定合夥財產獨立性，即合夥財產 為合夥人全體公同共有，使其與合夥人個別所有之財產，實質上得以 分離獨立，其目的不僅在強化經營共同事業之基礎，維持合夥人共同 事業之經營得以存續及擔保。民法列有相關合夥財產保全之規定有財 產分析之禁止、債權抵銷之禁止、股份轉讓之限制、債權人代位權行 使之限制及股份扣押之規範，茲分述如下：
第一款 合夥財產分析之禁止
按民法第 682 條第 1 項規定：「合夥人於合夥清算前，不得請求 合夥財產之分析。」係指就合夥財產於合夥關係存續中禁止為請求 財產之分析，蓋因合夥財產本為達成合夥人經營共同事業之目的而 存在，如許合夥人在合夥存續中得隨時請求分析財產，必將妨礙共 同事業之經營100。惟所謂「分析」，究指為何？有認為即指「分割」
而言；有謂「若合夥人全體同意劃出一部分財產，加以分析時，亦 非不可，因斯乃屬於公同共有物之處分問題，全體共有人自得為之」
101；亦有謂合夥財產之分析，係 687 條第 2 項及 699 條所稱之返還 出資及分配利益，惟應在解散後，經已了結現務，清償債務，始得 為之。亦即認為「分析即為處分」之用意，或「分析即為返還出資 及分配利益」102。
100 參照，民法第 682 條立法理由前段：「謹按合夥財產，為達合夥人全體共同之目的而存在，
故合夥財產，不可不與各合夥人之財產分離獨立，否則不能達共同之目的，故合夥人於合 夥清算前不得請求合夥財產之分析。」
101 鄭玉波，民法債編各論，作者自版，61 年 9 月，頁 656。
102 薛祀光，民法債編各論，三民書局股份有限公司，57 年 4 月版，頁 312。
林誠二，民法債編各論(下)，瑞典圖書股份有限公司，2009 年 9 月，頁 22。
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又民法第 829 條規定：「公同關係存續中，各公同共有人，不得 請求分割其公同共有物」，合夥財產既為公同共有，原不得在公同關 係存續中請求分割，為何須在民法第 682 條第 1 項另外又特別規定？
主要係基於下列理由：
一、民法第 829 條乃就公同關係所發生之「公同共有物」為一般規 定，而合夥之公同關係，不僅涉及「合夥財產」為公同共有，
且「合夥債務」亦為公同共有，故須以合夥財產清償合夥債務 後，始可為合夥財產之分析。換言之，合夥財產為清償合夥債 務後，若有剩餘，「分析」即為合夥財產債務之分割，惟此只 限對內效力而言；對外各合夥人仍須依民法第 681 條負連帶清 償責任。
二、同法第 682 條第 1 項規定關於合夥財產之分析，不僅合夥解散 前不得請求，解散後清算前亦不得請求之，蓋解散後，公同關 係所由規定之合夥契約已終止103。按民法第 829 條僅單純所謂 公同共有物之分割，而民法第 682 條規定此時不許分割合夥財 產，原因在於尚須經清算人了結現務、清償債務，以保護合夥 之債權人，故於此範圍內，公同關係仍應予以存在。
第二款 合夥債權抵銷之禁止
民法第 682 條第 2 項規定：「對於合夥負有債務者，不得以其對 於任何合夥人之債權與其所負之債務抵銷。」所謂抵銷，係指合夥 財產為合夥人全體公同共有，並非合夥人單獨有其應有部分，故第 三人對合夥人有債權，亦不得以其對合夥所負之債務主張抵銷。其 目的在維持合夥之獨立性，以維持合夥共同事業之發展。蓋對合夥 負有債務者，其所負之債務，即為合夥之債權，乃合夥人全體之公 同共有，與合夥人個人財產有所不同，若許合夥之債務人以其對某 一合夥人之債權，就所負債務互相主張抵銷，即等於由該合夥人取
103 鄭玉波，民法債編各論，作者自版，61 年 9 月，頁 695。
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去合夥財產之一部分，而有違保全合夥財產之旨趣，自不應准許104。 且合夥具有團體性，合夥財產雖為全體合夥人所公同共有，然已與 合夥人個人財產有某程度之區別，分別為合夥債權人之第一次擔保 與第二次擔保，應認實質上並不符合民法第 334 條所定「二人」互 負債務之抵銷要件，故不應許抵銷之105。
同樣地，合夥人個人對第三人負有債務，亦不得以合夥對於該 第三人有債權，抵銷其個人債務106。故縱有主張抵銷，因違背禁止 規定，依民法第 71 條規定不生抵銷之效力。
惟於相反情形，合夥之債權人得否以其債權與合夥人個人對所 有之債權，主張抵銷？法無明文，參酌民法第 681 條合夥人之補充 連帶責任規範意旨，似可解為於合夥財產不足以清償合夥債務時，
始得為之。如此，方能保障合夥債權人之權益。惟該合夥人則可對 合夥之債權人隨時主張抵銷107，蓋此舉可認為係民法第 312 條代位 清償，並得由該合夥人對合夥代位主張債權人之權利。
104 參照，民法第 682 條立法理由後段：「對於合夥之債務人，亦不得以其所負之債務，與合 夥人之任何一人之債權相抵銷。」
105 林誠二，民法債編各論，瑞典圖書股份有限公司，2009 年 9 月，頁 22。
106 邱聰智，新訂債法各論(下冊)，作者自版，2008 年 3 月，頁 35~36。
107 林誠二，民法債編各論，瑞典圖書股份有限公司，2009 年 9 月，頁 22~23。
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至於合夥股份之設質，依民法第 902 條規定：「權利質權之設 定，除本節有規定外，應依關於其權利讓與之規定為之。」故而設 定質權於第三人，亦應受民法第 683 條之規定，須經其他合夥人全 體同意，若出質於他合夥人，則得自由為之。通說見解114與實務115亦 然。
第四款 合夥人之債權人代位權行使之禁止
按民法第 684 條規定：「合夥人之債權人，於合夥存續期間內，
就該合夥人對於合夥之權利，不得代位行使，但利益分配請求權，
不在此限。」所謂「合夥存續期間」，係指自合夥成立起算，以迄清 算程序終結是，至所謂「不得代位行使」，係因合夥契約之成立乃完 全基於合夥人之信賴關係，合夥人對於合夥之權利，有專屬權之性 質，具濃厚之人格性，不能與合夥人之地位分離，故合夥人之債權 人，不得行使代位權。至於合夥人對於合夥之利益分配請求權，則 已成為一種獨立的財產權而不具有專屬性，故縱令於合夥存續期間 內，仍得由合夥人之債權人代位行使，俾資便利116。同理，合夥人 對於合夥之出資返還請求權，剩餘財產分配請求權，亦應為同一解 釋117。
114 林誠二，民法債編各論，瑞典圖書股份有限公司，2009 年 9 月，頁 23；
鄭玉波，民法債編各論，作者自版，61 年 9 月，頁 658。
115 參照，22 年上字第 235 號判例：「合夥人以自已之股份為合夥人以外之人設定質權，依民 法第 902 條、第 683 條之規定，須經他合夥人之同意。」
116 劉春堂，民法債編各論(下)，三民書局股份有限公司，94 年 7 月，頁 58。
117 錢國成，「合夥財產與合夥債務」，法令月刊，第 22 卷第 12 期，62 年 11 月，頁 10。
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第五款 合夥人股份扣押規範
合夥財產為全體合夥人公同共有，合夥人既不得分析財產，合 夥人之債務人及合夥人均不得主張抵銷，合夥之債權人亦不得主張 代位。惟若合夥財產亦不得直接作為強制執行之標的，難免對合夥
合夥財產為全體合夥人公同共有，合夥人既不得分析財產，合 夥人之債務人及合夥人均不得主張抵銷，合夥之債權人亦不得主張 代位。惟若合夥財產亦不得直接作為強制執行之標的，難免對合夥