第一章 緒論
第一節 問題意識與研究動機
第一節 問題意識與研究動機
全世界各國隨著時代與社會演進，經濟、科技與網路的急速發展，商業貿易 規模與行銷模式在此發展洪流下，也隨之受到相當程度地影響與轉變，有些傳統 的商業貿易方式漸漸式微，同時亦演變出新的貿易或銷售模式，許多新興商業契 約型態也因此應運而生。在此同時，各國要如何建立一套完整的法律制度規範新 型態商業行為之運作、保護締結契約之雙方權益、所創造出商人間新型態糾紛與 爭議該如何解決，或是跨國間的貿易要遵循何等規範以促進各國與區域經濟與商 業發展，都是各國在立法與政策考量上須共同努力的，也是法學界與實務界須面 對的一大課題。
代理商（Commercial Agency）即為商業蓬勃發展下所竄起之角色，簡言之，
其法律關係是製造商或供應商，為了將自己所生產製造之商品行銷至市場，且考 量到代理商對市場及人脈有較佳的掌握，便選擇委託代理商替其將商品推廣或銷 售到市場上，待交易完成後，代理商再向委託人請求佣金報酬。代理商目前在現 代商業交易的產銷分工鏈結中具有愈發重要的地位，其與總代理、代理店、經銷 商（Distributor）及加盟店（Franchising）等，與商品或服務之供應商或製造商通 常有持續且經常之合作關係，被供應商納入與整合在其產品之銷售體系中，學說 上稱此種商業角色為「銷售中間人」（Absatzmittler）1。通常在供應商欲將其商品
1 依Martinek in: Martinek/ Semler/ Habermeier, Handbuch des Vertriebsrechs, 2. Aufl., München 2003,§1, Rn.7-8. 銷售中間人之概念，商學觀點與法學觀點不完全相同，依前者認為唯有自己先取 得商品之所有權，再轉售於他人之人方屬銷售中間人，代理商因未先取得商品之所有權，故非真正 之銷售中間人。傳統之批發商、零售商因亦先取得商品之所有權，再轉售他人，故亦屬於商學觀點 之銷售中間人，但因其與其上游供應商僅存在單純買賣關係，並無經常性合作關係，並非法學觀點 之銷售中間人。轉引自陳自強（2010），〈從歐盟及德國代理商法看我國民法之代辦商〉，《政大
行銷至他國市場，而又對外國市場環境或相關法令規定較不熟悉之情形下，供應 商會尋求熟稔當地市場之代理商或經銷商等合作，此亦為國際商業貿易上常見之 運作模式。
但如上所述，由於其為某種新型態契約類型之一，關於代理商契約的法律概 念與制度發展自十九世紀後半葉以降，才慢慢被承認，直至各國相繼立法規範也 歷時很長一段時間。要規範一新崛起之契約型態，最重要者不外乎是其具體定義 與適用範圍為何？當事人間權利義務關係狀態為何？是否有更上位的法理或價值 應遵循以維持公平性？或是可委由當事人意思自主決定的自由程度有多少？有無 必要保護經濟上弱勢之一方等？2
在一九八六年十二月十八日，歐盟理事會公布「整合成員國關於獨立代理商 法律之指令（Council Directives 86/653/EEC of 18 December 1986 on the coordination of the laws of the Member States relating to self-employed commercial agents；以下 簡稱代理商指令）」，該指令以強化對代理商之保護以及調和歐盟成員國關於代 理商與其委託人間法律關係之內國法為目標3。其於第二十二條第一項規定，成員 國應在一九九〇年一月一日前使符合該指令之法律生效。其後，英國於一九九三 年通過「代理商條例 The Commercial Agents （Council Directive） Regulations 19934； 以下簡稱代理商條例」，並於一九九四年施行，使英國之代理商從其他各類民事 或商事代理人中被獨立出來，擁有專門之制定法，受成文法之保護。
然而，英國雖依指令之目標立法，且該條例幾乎一字不差地轉化代理商指令 之規定，乍看之下似乎很完美，但問題在於，因代理商指令之立法係以大陸法系 法理為基礎，舉例而言：其基本上認為代理商係在與委託人間的契約關係中處於
法學評論》，第 113 期，頁 4-5。
2 林佳瑩（2010），《經銷契約法律關係之研究》，頁 4，國立臺灣大學法律學研究所碩士論文。
3 陳自強，前揭註 1，頁 12。See preamble in OJ of 31-12-1986 No. L382/17.
4 1993/3053 as amended by SI 1993/3173.
較弱勢之一方；但在英國此種非採大陸法系法理的國家，則係假定委託人係在代 理商契約關係中較需要保護者5，很明顯地，在基礎立法目的上即存在根本差異。
因此，對英國來說，轉化代理商指令著實帶來了一些以往不曾出現於國內之概念，
可謂對該國法體系帶來革命性的變革，不論是英國內之商人團體或是律師，以及 法院實務運作，都必須得接納與傳統不同之新思維並配合作出改變。
故本論文之主要研究目的即欲透過分析代理商契約每一個階段，代理商與委 託人間權利義務關係之內涵，探究英國代理商法律關係於代理商條例施行前適用 普通法一般代理原則之狀態，並觀察與整理依代理商指令之要求而轉化之代理商 條例，在制度規範上的轉化內涵為何，對英國而言，受到何種新觀念與法理的影 響與衝擊，以及目前透過法律規定以及法院見解所建構出之代理商制度，在學理 討論與法院判決實務中的創新與發展現況。
此外，歐盟執委會（European Commission）為消弭各成員國間的法律歧異，
促進歐盟整體法律調和與經濟發展，一直持續不斷進行法律整合工作，與本文相 關之「歐洲代理商、經銷商與加盟店契約原則」（Principles of European Law, Commercial Agency, Franchise and Distribution Contracts；簡稱 PEL CAFDC）即為 成果之一，此係與代理商制度發展與整合有關之歐洲統一文件。其將三者的共通 權利義務進行統一規範，而於各論當中再明列各契約之特殊規範，至於共通性規 範亦可作為未來其他新興行銷商業契約之預備補充性規範6。於二〇〇九年十月時，
歐盟執委會透過委託研究團體起草，更進一步將 PEL CAFDC 原則統整為「歐洲私 法之原則、定義及模範規則（Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law Draft Common Frame of Reference；以下簡稱 DCFR）」，又稱「歐洲 共同參考架構草案」。其共六大巨冊7，在第三冊第四編的Ｅ部分即為與本文相關 之「代理商、加盟店及經銷商」的契約相關規範。此國際性統一法律文件對於研
5 SÉVERINE SAINTIER, COMMERCIAL AGENCY LAW: A COMPARATIVE ANALYSIS, Ashgate Publishing Limited, 2002, at 2.
6 林佳瑩，前揭註 2，頁 5。
7 陳自強（2010），〈歐洲契約法發展之最新動向〉，《月旦法學雜誌》，第 182 期，頁 127。
究英國目前之代理商制度，亦具有一定之參考價值。而國際商會（International Commercial Chamber, ICC）所草擬之代理商契約範本（ICC Model Commercial Agency Contract），亦可提供商人於締結代理商契約時之參考。
最後，會以此題目為論文之研究對象，動機主要是基於本人對於與契約法、
商事法相關之外國法制，以及比較法研究較有興趣。因我國法制主要係繼受大陸 法系之制度，受其影響較深，在法律系求學過程中也大多以接受大陸法系之法理 思想為主。因此，當進行比較法研究時，尤其是有關英美法系國家之制度時，常 會在想法與觀念上獲得一些新的刺激與啟發，且有時會發現雖然大陸法系與英美 法系在某些領域於理論上似乎截然不同，但在法律效果上卻又殊途同歸；在訓練 自我邏輯思考、分析與整理的技能上，以及增進法學素養的深度，進行比較法研 究亦將是一大助益。