第二章 文獻探討
第一節 契約理論
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第二章 文獻探討
本章旨針對本研究相關的理論與文獻加以探討整理，共分為：第一節說明契 約理論、第二節說明藝術授權 plus 商業授權、第三節授權關係分析。分述如下：
第一節 契約理論
藝術家的畫作授權多半是配合畫廊經紀因應市場、通路或展演活動等新 的文化媒介發表，比較少是以追求經濟利益為授權考量。制定授權契約是藉 由法律的約束保護了交易雙方，契約關係不只是簽約雙方，若契約約定的限 制條款不明確，導致財產權不斷交換也可能產生爭議。隨著電子化、網路化 授權關係不再有信任關係。契約理論指的是，研究人類在不對稱資訊下的交 易行為與結果，並建立模型分析以得出理論觀點39—契約理論是將分配問題 當成手段，防範雙方的爭議。本節分為四部分，主要探討完全契約、不完全 契約、激勵理論與契約設計。
一、完全契約
完全契約（Complete Contract）指的是「契約中可以確定如合使用資產、
如何分配其利得以及所有可能發生之狀況均可獲得處理，所以不會有新狀況 出現而必須重新議約的存在。（趙捷謙，藝文講堂，105）」40設計周詳的契 約將所有可能產生爭議的條款都寫得很詳細，稱之為完全契約。
39 黃敬哲。2016年諾貝爾文經濟學獎出爐，由《契約理論》得獎 TechNews 。財經新報。
40 趙捷謙：國立台灣大學經濟學博士，現為台灣大學國際企業學系兼任教授，曾歷任交通銀行總 經理、中國農民銀行董事長等重要職務。契約理論（2016年12月6日）談判管理與政經藝文講堂。
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“
Contracts are never fully complete, because some contractual incompleteness is inevitable.” (Baker, Scott,
41, Krawiec, K. D,
42, 2001)
經濟學家提出所謂「不完全契約理論」（incomplete contracting theory），說明當事人 所締結的契約大部分都是不完整的，以使契約保持彈性，面對未來 可能產生的變化。
二、不完全契約
不完全契約（Incomplete Contract）指的是狀況外的情況發生時，無法全 部於契約中規定，必須有重新議約的例外條款存在，才能處理這種未能預見
45 奥利弗．伊頓．威廉姆森（Oliver E. Williamson, 1932）新制度經濟學的命名者，2009年諾貝爾 經濟學獎的獲得者。
46 許惠珠，實踐大學國際經營與貿易學系副教授。 （2003 年）交易成本理論之回顧與前瞻。
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賠償違約金等方式。
三、激勵理論
「激勵」是一種過程，主要是指透過影響人們的「內在需求」，而獲得加強、
引導並維持其繼續努力的過程。（陳孝惕，2012）47 契約設計的是使用誘因機 制來設計最適合約，公平理論根據參考對象來檢視所獲得的報酬是否公平，
滿意與否的因素有需求層次、增強、公平、期望及目標設定，最重要的誘因 就是報酬的公平性，依不同的授權類型評估授權金、權利金與保證金來評估 契約內容公平性（參見圖2）。
圖 2 公平理論圖
資料來源：「台肥季刊：管理者的兩難」，陳孝惕，2012
四、契約設計
(一) 授權契約架構
47 陳孝悌。企業管理－管理者的兩難─如何有效激勵。台肥季刊。
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分析授權契約約定的應用範圍、基本要求、內容要件與規劃設計授 權契約書的條款內容與架構。基本的契約架構的要項約定，例如商品上 經設計的藝術文字圖形，雖未申請商標權，但若符合上述美術著作之定 義，可以受著作權法之保護，他人不得任意使用，更不可以未經授權，
據為申請商標權。美術著作畫作使用於文具、工藝品、家飾品、服飾甚 至餐具等不同商品，分階段各別為重製的授權。著作財產權人可以設計 各種的條款將著作財產權授予不同人使用，授權的範圍以書面去約定，
約定不明的部分，屬於未授權論之。舉例像是「局部應用」涉及重製與 改作，並非所有作品都允許局部應用，在洽談授權及簽訂合約時，一定 要就圖像的授權範圍、應用方法、付款方式等明確規定，避免日後引起 紛爭。
(二) 授權契約範例的合理性評估
圖像授權平台、通路平台、藝術經紀公司的授權契約案例。藝術家 與典藏單位在授權的過程中，如何維護原作者權益和典藏授權加值應用 之權益？商品售出後再分利潤與典藏經紀授權中心，典藏經紀授權中心 收到權利金後再拆帳給典藏單位。從不同的市場與通路去探討契約簽定 應注意事項：授權範圍、利用方法、期限、區域、數量、利潤分配、違 約賠償、終止條款等，授權者與被授權者都必須審慎評估授權契約是否 合理，透過契約的簽定，取得彼此的信任也達成共識－合約期間、權利 金、保證金、行銷計劃、產品開發、授權範圍，達成雙方皆合意的契約 書。
(三) 授權契約的合理價金
授權費用的支付有許多約定方式，如在一開始契約簽成時即支付；或 是權利金約定，保證最低年權利金數額，可能是每年固定且每年持續增
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加，或是視未來契約履行狀況而增減。合約中也可以訂定「最低數量」
或「一定數量的約定，要求被授權人必須在多少數量的產品或服務上使 用到該商標品牌，未達到要求最低或一定標準，可能仍必須支付一定數 額的權利金、或是授權就終止等。權利金會因為商業策略考量而有高低 之別，再計算出授權契約的合理價金。
(四) 授權契約的終止、解除與違約責任
授權契約必須約定契約終止期限、對方違約的因應對策等，假設著 作財產權人與藝術授權公司簽署為期2 年畫作專屬授權契約，2 年後授權 期限屆滿後，雙方已無授權契約關係，藝術授權公司不得再重製及行銷 著作財產權人畫作之商品。
契約設計是使用誘因機制來設計適度契約（optimal contract），
促使合作雙方共享獲得的利益。諾貝爾獎評審委員會提出經濟學獎得主 哈特和荷姆斯壯獲得桂冠的理由： 「今年桂冠得主研究契約理論，在契 約設計方面分析多元議題，包羅周延的架構。」兩人在過去數十年所提 出的最適契約理論為不同領域的政策和機構之契約制定有宏大的貢獻。
(中時電子報，2016）48雙方必須依據不同的授權範圍去訂定對等的授權 契約，圖像授權、出版品授權、衍生商品授權、品牌授權的架構都有差 異，也是藝術家短時間難以深入瞭解其利弊得失，利潤的分配、違約條 款的約定、設定賠償範圍都是契約的重要架構。
(五) 契約一式兩份，依契約標的逐條確認
授權契約的內容很重要，授權標的應明確約定，授權過程要特別注 意合約內容，明確列出每一件授權的標的、可使用的區域、期限、條件
48 主筆室。社論－契約理論與台灣的國計民生【線上論壇】。中時電子報。
最低保障權利金（Minimum Guarantee，簡稱MG）收取法。
買斷式授權金方式（Flat Fee）。
根據授權標購買數量授權（Authorization Label Fee）。
4. 相關權利歸屬與使用權利、範圍、地區、使用形式。
49 保密協定，也被稱為保密契約、約定、協議或同意書等等，英文全文通常為 Non-disclosure agreement，縮寫為 NDA。保密協定（NDA）也是一種特殊契約，這個類型的特殊契約，是以約定 某些事實、資訊、技術、情報或其他任何可歸屬於營業秘密之內容，簽約各方約定保密的書面契 約。法律 Know How 系列：5 分鐘了解保密協定（NDA）。WORDPRESS 架站百寶箱。
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(1) 短期授權：一次性授權，3 個月、6 個月。適用於刊物、贈品、
促銷等。
(2) 長期授權：主題式、通路式授權，1、3、5 年。適用於品牌、
衍生商品。.
6. 附件清單與實際檢附文件是否一致。
7. 當事人簽約日期、簽名用印、騎縫章是否完整與準確。
8. 合約有效期：合約期滿後的楚理方式、合約修訂。
9. 違約金條款（懲罰性違約金、損害賠償違約金）、違約終止條款、
違約的賠償責任。
10. 保密協定。
11. 依據法與管轄。如有訴訟之必要時，指定依據法與管轄法院。