第五章 刑罰的演變
第四節 連坐
國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
次，119和帝詔「郡國中都官繫囚減死一等，詣敦煌戍；其犯大逆，募下蠶室，其女子 宮。自死罪已下至司寇及亡命者，入贖各有差」。120
綜上，「死罪欲腐者，許之」及相似詔令既非永制，則都是權宜赦減。其與定罪之 後，再減死一等，非常相似。亦即性質上是或者近乎上節所言赦減。
三、 流徙與斬右止
流徙之代死，第171頁起本章第一節之四已述。斬右止本是正刑體系中僅次於死刑 者，減死一等即爲斬右止。漢文帝廢肉刑，包括斬右止。但此刑後世幾度以極刑替代 刑的面目復活。最後一次活躍在唐初。然而不久即被改成加役流，即流徙的一種。
除以上幾種方式外，明律又有雜犯死罪概念，簡而言之規定若干罪行爲這類死罪，
犯之卻不處以死刑。其實也是在適用極刑替代刑。以上極刑替代刑，本來並不因其替 代極刑而改變罪行性質，即所犯罪行仍是死罪。但往往隨著時代遷移，此類替代刑的 替代性格淡化或消失，乃至其所對應的罪行與其他罪行重新組成序列，即所對應的罪 行也喪失了死罪的性格。像流刑，本身即作爲一時赦減之用或是此處所言替代刑之用，
長期不入於正刑。而唐律既以之爲正刑，又另設加役流，可見原來的流的本來性格已 模糊。
第四節 連坐
連坐本身既非罪，也非一種刑罰。但因爲可作爲獲罰之由——儘管是間接理由——
所以有罪的一面；又歷史記述往往在明言具體罪狀及直接責任人罪刑之後，以連坐或 與之同義的詞句表示被牽連者的處分，所以又有刑的一面。且連坐與刑的原始性格很 有關，所以在此敘述。
一、 連坐的類型
連坐可分成家口牽連（含部曲之類擬似的家口牽連）與非家口牽連。由於在本論文 著筆之前，我已投稿一篇有關家口牽連的論文，尚未發表，故許多具體論述不在此處 披露。該文結論是唐明律中牽連家口者並非都是緣坐：唐律中可確認適用緣坐的罪行，
唯謀反（律 248）、大逆（律 248）、謀叛（律 251）、殺一家非死罪三人（律 259）、支 解人（律 259）、秘有征討而告賊消息（律 232）；大逆需緣坐而謀大逆不需；謀叛已上 道肯定適用緣坐，而謀叛本身是否需緣坐，尚難判斷。又造畜蠱毒罪（律 262）中，不 知情同居家口的連坐，或許也可以視爲緣坐。明律中可確認適用緣坐的罪行，唯謀反、
逆、叛而已，殺一家非死罪三人、採生折割人、造畜蠱毒堪以殺人，其家口牽連明確
119〈肅宗孝章帝紀〉建初七年九月辛卯、元和元年八月癸酉、章和元年八月壬子，依次分別在《後漢 書》第 143、147、158 頁。
120〈孝和孝殤帝紀〉永元八年八月辛酉，《後漢書》第 182 頁。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
不屬於緣坐。121此前劉欣寧發表〈秦漢律における同居の連坐〉，針對秦漢的連坐（或 常稱爲連坐者）實有類似看法。兩文都辨識出家口牽連分同居者牽連與家屬牽連。不 過兩文都是針對律中情形而言。實際中家口牽連的情形更多，比如前文所述禁錮子孫，
也是牽連家口。
家屬牽連中的一種，稱爲緣坐，唐律中可緣坐的罪名有謀反、逆、叛、殺一家非死 罪三人；明律中增加奸黨、交結近侍官員；此外唐明律中的造畜蠱毒殺人，以及明律 的采生折割人，雖也牽連家屬，但比較相關表述，並不同於緣坐。
二、 家口牽連的理據
上述我未發表的論文中較詳細論述了家口牽連的源流。此處避開該論文的內容細 節，猜測家口牽連的理據。
(一) 家族是生產生活基礎單位故處分以家族整體爲單位
由《詩經》的〈豳風·七月〉、〈小雅·甫田〉、〈周頌·載芟〉可見，上古以家族乃至 氏族爲單位的勞作是正常現象；而從《左傳》可見，春秋時常以家族爲單位參與政治。
即人們的社會生活多以家族爲單位。同時也可見以家族爲對象的賞罰。社會生活以家 族爲單位，與賞罰以家族爲對象，不知何者爲因，何者爲果。但二者無疑會彼此促進：
既然一榮俱榮、一損俱損，則社會生活時自然家族內部要齊心協力；而既然社會生活 是家族的共同行爲，則功過的責任就應家族共同承擔。
商鞅變法，秦鼓勵分家122。原來的大家庭共居，變爲小家庭共居。但秦仍有夷三族 之罪123。夷三族牽連人口超出小家庭範圍，符合的是家族乃至氏族共居的社會，故
可推測變法之後所以仍有夷三族，當至少部分地由於法制未及時應對社會的變化。
漢初高祖「有夷三足之令」，或是暗示此前夷三族非常制或已非常制，而漢高祖以令的 形式定爲常制；呂后元年詔稱孝惠帝欲除三族罪及妖言令，於是除之124。然而此後夷 三族仍不絕於書，《漢書·刑法志》以來認爲是新垣平事件導致此刑恢復。新垣平事發在 文帝十七年，而文帝元年十二月稱「今犯法已論，而使毋罪之父母妻子同產坐之，及爲 收帑，朕甚不取」125，命有司議之。可知縱使當時除夷三族之法，也並未革除家口牽 連之制。葢夷三族牽連過廣，用刑過重，所以除其法，不過縮減牽連範圍，降低施刑 程度而已。故可見夷三族之外，本有家口牽連之制；廢夷三族之法後，家口牽連之法 尚存。曹魏時以女子既嫁後，不但從夫家緣坐，也從本生家緣坐，於理不合，故既嫁 女不從父母坐126。這次改變，名義上是女子「一人之身，內外受辟」，有失公平；但也
121此見解與王肯堂、王明德等均不同。
122「民有二男以上不分異者，倍其賦。」（〈商君列傳〉，《史記》第 2710 頁）
123夷三族並非秦獨有。按〈楚世家〉，楚也有夷三族（見《史記》第 2060 頁「新王下法」云云）。〈秦 本紀〉所謂文公二十年「法初有三族之罪」（《史記》第 230 頁），葢指秦漢法律體系中首次出現，並非 指此罪刑罰由秦首創。
124《漢書·高后紀》、《前漢紀·高后紀》均有記述。
125〈孝文本紀〉，《史記》第 531 頁。
126毋丘儉緣坐及家屬之際，程咸上議事。《晉書》第 926 頁。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
能解讀出緣坐應有生活共同體關聯依據的理念。儘管程咸未必有這種想法，可世人一 旦有這種解讀，就顯出緣坐和非緣坐的同居連坐在概念上有混淆的傾向。按，聚族共 居時，通常無所謂非共居家口與共居家口——但婚姻者實際上一直存在共居與否的問題
——所以更早期當沒有緣坐與非緣坐的家口連坐區別。產生這區別的條件當是大家庭的 解體。而大家庭的解體不必始於商鞅變法，在其變法前當已有這種現象。
(二) 課家口以監督責任
另外，一旦產生緣坐應有生活共同體關聯依據的認識，則隱含著在緣坐中追尋責任 的意識。上引文帝元年事中，文帝指出連坐的父母妻子同產「無罪」，也透露了無責任 者不應坐罪的想法。如前所述，以家族爲單位參與社會生活時，不必追尋其各個成員 的責任，而普遍認爲家族的責任由各成員共同承擔，而各成員的榮辱由家族概括承受。
一旦追尋個人的責任，就意味著個人的覺醒，同時緣坐即顯得不合理；而在這個意義 上爲使其合理，必爲之賦予某種責任。同居連坐（大體與非緣坐的家口牽連相當）無論 有意無意，都恰好應了這方面的需求。同居連坐與同僚連坐已很相似，都可以從中解 釋出某種監督責任。
(三) 「以累其心」
親屬間互相在乎也是客觀事實，而歷代鼓勵同居，甚至唐、明律中都有律條保障
（如唐律 155、明律 4.13）。所以「以累其心、使重犯法」127的確還可以成爲理由。但是 即便是緣坐，所牽連者有時也超出了正常關切範圍，所以「以累其心」不是唯一的理 由。比如謀反是典型的可緣坐之罪。以之爲例，緣坐包括部曲。部曲本非家人（儘管律 中在譬如相犯等情形時有擬家人的地位），如果僅以與正犯有利害關係爲憑而緣坐，則 緣坐師友也可，不必部曲。而史上一些牽連廣泛者，也確實及於師友。於是緣坐部曲，
可能反映上古徒黨本爲族中子弟128；即在已經不像以往那樣以家族爲單位參與社會活 動後，針對緣坐這種以家族爲處罰對象的制度殘餘，「以累其心」可能也具有賦予其新 時代理據的一面。
三、 牽連家口的罪行範圍
根據上文所說處罰以家庭爲對象，可以推知早期刑罰本身都應牽連家口。但是，這 種以家庭爲對象的處罰是有所限定的。換言之，並非所有處罰都屬於這種處罰。這與 前文所言早期並非所有處罰都可視爲刑罰也可相關連。且早期既然刑的身分性格很強，
那麼恐怕這也要求刑應施及家庭，除非一旦受刑即同時相當於從家庭放逐，因爲若近 親屬之間身分相差懸殊則社會秩序與家內秩序可能嚴重衝突，間接導致社會的不穩。
然而這牽連的家口範圍，是有限的。否則譬如由某個氏族構成或以某個氏族爲主的社
127上述〈孝文本紀〉中事，有司回覆文帝語。《史記》第 537 頁。
128呂思勉〈古學制〉（收於《呂思勉全集》第 9 冊第 397 至 403 頁，原載《華東師範大學學報》1957 年 第 3 期）推論古者子弟執事。另其札記〈宦〉中也有所涉及，可一併參考。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
會，一旦有人犯罪則罰及全社會或幾乎全社會。而這明顯不可能。知氏族滅，不及於 荀氏，儘管二氏同源。家口牽連的範圍，可能和罪行有關。而既然可以從親屬中劃分 出各種範圍，或者既然需要從親屬中劃分出各種範圍，那麼親屬間的親疏就應有一定 的層次。
家口受牽連，未必與正犯同罪。滅族之類，史傳多有記載；但此外的牽連，未必明 言。《左傳》昭公七年伯有鬧鬼事件後，子產立子孔之子、伯有之子爲大夫129，或者也 說明子產、伯有之族本受牽連，不少人處於被禁錮地位。上引文帝言被牽連者「坐之，
及爲收帑」，既然區分「坐之」與「收帑」，就說明牽連所得處分不唯一。牽連者具體 所獲處分，應也與正犯罪行及其與正犯親疏關係相關。
牽連家口的罪行，唐律中明示的有密有征討吿賊消息（律 232）、謀反、逆、叛（律
牽連家口的罪行，唐律中明示的有密有征討吿賊消息（律 232）、謀反、逆、叛（律