第四章 國外吹哨者保護法制
第三節 澳洲私部門吹哨者保護法制
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第三節 澳洲私部門吹哨者保護法制
第一項 法制概述與立法背景
澳洲之揭弊立法討論約始於 1990 年代，因聚焦在政府貪腐問題上，對揭弊 保護僅侷限於公部門。當時聯邦各州陸續通過公部門揭弊者保護法案，禁止對通 報不法行為之揭弊者進行報復，然並未有聯邦層級之立法，且另一方面對於是否 應制定一全面性的私部門揭弊者保護法，亦存在許多爭論215。在州政府層級僅有 南澳大利亞州（South Australian）與昆士蘭州（Queensland）之揭弊者保護規定可 適用於私部門216，其餘各州揭弊者保護仍受限於公部門。隨著私部門規模以及影 響力逐漸增加，與政府部門相較之下，個人通常更難以避免與之接觸或受其影響，
且通報私部門不法情事之人可能被指控為錯誤、虛假或出於惡意而揭弊，故有擴 大對私部門吹哨者保障之需求。
聯邦層級針對私部門揭弊之立法，係於 2004 年通過之「公司法經濟改革計 畫法案」（Corporate Law Economic Reform Program Act, CLERP），其在澳洲公司 法（Corporations Act 2001）引入吹哨者保護之規定，以鼓勵公司員工勇於舉發不 法，由澳洲證券與投資委員會（Australian Securities and Investments Commission, ASIC）或公司之高階主管等人作為受理通報單位。然有論者指出該法對揭弊者 之認定過於狹隘，例如對不法行為之認定僅包含違反公司法以及ASIC 法規之行 為，未要求公司建立內部通報制度，且未強制ASIC 履行其保障吹哨者之職責，
執法成效極為有限而無法提升員工吹哨意願217。此外，除內部通報以外，必須向
215 Olivia Dixon, Honesty without Fear - Whistleblower Anti-Retaliation Protections in Corporate Codes of Conduct, 40 Melb. U. L. Rev. 168 (2016).
216 Id., at 171.
217 Parliament of Australia, Final Report: Performance of the Australian Securities and Investments Commission, at 201 (2014), available at:
https://www.aph.gov.au/parliamentary_business/committees/senate/economics/asic/final_report/~/medi a/Committees/Senate/committee/economics_ctte/ASIC/Final_Report/report.pdf (last visited: 2020/12 /28).
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ASIC 通報始能獲得該法保障，然該法卻未規定 ASIC 實際上應如何處理所收受 之通報案件。又即使公司法已提供吹哨者相關保障，並未使ASIC 得以代表吹哨 者主張其受保障之權利，仍須由吹哨者自己向侵害其權利者請求賠償218。
對於前述規範不足之處，於2019 年財政法修正案 Treasury Laws Amendment (Enhancing Whistleblower Protections) Act 2019 再次修訂公司法吹哨者保護規定 以賦予吹哨者更完善之保障，且明文要求企業建立內部通報制度。較具爭議之規 定，例如設置吹哨監督機構以及美國之檢舉獎金制度，於此次修法尚未納入而為 將來可能進行之改革，該財政法修正案亦要求在法案施行五年後必須就實施成效 加以回顧與檢討219。
第二項 吹哨者保護規範
第一款 澳洲公司法於 2019 年修正前之規定
澳洲公司法關於吹哨者之保障係規定於2004 年所增訂之 part 9.4AAA，吹哨 者欲受該法保障須符合以下要件220：
一、保障對象為公司之高階管理人員221（officer）、員工、為公司提供服務或商品 之人及其員工。
二、受理通報單位為主管機關ASIC、公司之內部稽核人員（company auditor）或 稽核小組成員（a member of an audit team）、董事、公司秘書、高階經理人或 其他由公司指定負責受理通報之人員。
三、必須具名提供吹哨資訊。
四、吹哨者有合理根據（reasonable grounds）認為其所提供之資訊涉及該公司、
218 Id., at 200.
219 Corporation Act 2001, Section 1317AK.
220 Corporation Act 2001, Section 1317AA.
221 依澳洲公司法第 9 條之規定，高階管理人員包括但不限於公司之董事與公司秘書，例如被指 定之清算人以及其他外部管理人員等亦屬之。
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其管理階層或員工可能違反之公司法及相關法規。所違反之法規包含澳洲公 司法（Corporations Act 2001）、證券與投資委員會法（Australian Securities and Investments Commission Act 2001）及依前述法律訂定之相關規則。
五、吹哨者係基於誠信（in good faith）而為揭露。
第二款 證券交易所上市規則要求建立內部通報制度與保障措施
上開公司法有關吹哨者之規定並未強制公司設置內部通報管道，然建立通報 制度逐漸被認為係促成良好公司治理所不可或缺的要素之一。對此，澳洲證券交 易所公司治理委員會（Australian Stock Exchange Corporate Governance Council）
於 2007 年發布其修正之公司治理原則與最佳實踐建議（Principles of Good Corporate Governance and Best Practice Recommendations ） 第 二 版 。 其 中 Recommendation 3.1 指出公司應建立鼓勵揭露不法行為之行為守則（code of conduct）且確保員工基於誠信（good faith）之吹哨將受到保護222。
依澳洲證券交易所上市規則（ASX Listing Rules 4.10.3），要求上市公司以前 述之公司治理原則與最佳實踐建議為基礎健全公司治理，且在未符合規定時應揭 露其事實與理由。據 ASX 之建議，上市公司應設有董事、高階主管以及員工之 行為守則並加以揭露，其中應確立該公司鼓勵通報不法或不當行為之措施，與公 司將如何保障基於誠信而通報不法行為之吹哨者223。是以，於公司法尚未要求企 業建立吹哨制度前，澳洲上市公司已須依上市規則的要求制定通報機制並提供保 障，以彌補法規不盡完善之處。又上市公司所制定之行為守則，其對於吹哨者之 保護更優於普通法（common law）以及法定的報復行為補償規定，因通常不僅適 用於員工，亦包含子公司及其員工，與供應商、投標人、承包商之員工等，在少
222 Janine Pascoe, Michelle Welsh, Whistleblowing, Ethics and Corporate Culture: Theory and Practice in Australia, 40 Comm. L. World Rev. 144, at 145 (2011).
223 ASX Corporate Governance Council, Corporate Governance Principles and Recommendations, 3rd edition, available at:
https://www2.asx.com.au/content/dam/asx/about/corporate-governance-council/cgc-principles-and-recommendations-3rd-edn.pdf (last visited: 2020/12/28).
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數情形下，更將擴及於利害關係人（例如股東與監管機構）。此外，可通報之不 法行為範圍更廣泛，亦僅要求吹哨者基於誠信而通報224。
ASX 於 2019 年 2 月發布第四版本之公司治理原則與建議（Corporate Governance Principles and Recommendations, 4th Edition），依 Recommendation 3.3 提及上市公司必須設置並揭露內部通報制度，且確保內部收受之重要通報案件均 會再向董事會或其委員會報告。關於內部通報制度內容之建議包含：1.將制度與 組織之價值相連結；2.明確指出通報事項之類型、通報程序與受理單位；3.說明 如何維護吹哨者身分之機密性與保護其免受報復或其他侵害；4.概述通報制度於 追蹤、調查通報案件之過程；5.提供員工關於通報制度以及該制度下權利義務之 培訓；6.訓練經理人與其他受理單位關於如何回應及處理通報案件等事宜；7.公 司會定期檢視通報制度是否有效率運作以及有無調整之必要性225。
第三款 2019 年新修正公司法之吹哨者保護制度
為強化對吹哨者之保障，澳洲公司法於 2019 年修正 part 9.4AAA 以下之規 定，聚焦於內部通報之機能，雖未強制內部通報優先，藉由要求所有公眾公司、
大型私人公司須建立內部通報制度，已承認內部通報之優點並同時強調吹哨者於 內部通報程序獲得充足保障之重要性。新法在同年7 月 1 日生效，而受規範之企 業必須在2020 年 1 月 1 日前建立其通報制度。其修正後之內容分述如下：
一、第1317AA 條規定受本法保護之要件
（一）通報程序
本條規定吹哨者須符合一定通報程序，包含向澳洲證券與投資委員會
224 Janine Pascoe, Michelle Welsh, supra note 222, at 163.
225 ASX Corporate Governance Council, Corporate Governance Principles and Recommendations, 4th edition, available at:
https://www2.asx.com.au/content/dam/asx/about/corporate-governance-council/cgc-principles-and-recommendations-fourth-edn.pdf (last visited: 2020/12/28).
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（ASIC）、澳洲金融監理署（Australian Prudential Regulation Authority, APRA）等 受理單位提供資訊，或於公司內部向董事、高階經理人、稽核單位、其他合格之 受理單位（eligible recipient）通報，且若為獲得關於如何適用本法而受保護之法 律建議，向執業律師（legal practitioner）揭露資訊者，仍屬於適格之揭露。
（二）吹哨事項
吹哨事項係有關受規範公司、公司之高階管理人員（officer）以及員工之不 法行為。其犯罪或違法情形包含違反公司法、證券與投資委員會法（Australian Securities and Investments Commission Act 2001）、1959 年銀行法（Banking Act 1959）、2001 年金融業資料收集法案（Financial Sector Collection of Data Act 2001）、 1973 年保險法（Insurance Act 1973）、1995 年人壽保險法（Life Insurance Act 1995）、 2009 年國家消費者信用保護法（National Consumer Credit Protection Act 2009）及 1993 年退休金產業監管法（Superannuation Industry Supervision Act 1993）等法規，
或構成聯邦法有期徒刑一年以上之犯罪以及對公眾或金融體系有危害之犯罪等。
又不僅限於違反特定法律之不法行為，如吹哨事項屬不當行為（misconduct）或 不當之事實狀態（improper state of affairs or circumstances）亦受保障。不當行為 依公司法第9 條定義為欺詐、過失、違約、違反信託義務或違反職責等行為；不 當事實狀態之定義法未明文，在修法解釋備忘錄則有提及所謂不當行為或不當事 實狀態，雖不一定涉及不法行為，但可能顯示出系統性問題而有助於相關監管機 構執法，仍為受保護之吹哨事項226。
（三）主觀要件
吹哨者須基於合理根據（reasonable grounds）而通報。所謂合理根據，依 ASIC 解釋，係以合理之人（reasonable person）在相同情況下亦會認為通報內容之資訊
226 Treasury Laws Amendment (Enhancing Whistleblower Protections) Bill 2018, Revised Explanatory Memorandum, available at:
https://parlinfo.aph.gov.au/parlInfo/download/legislation/ems/s1120_ems_029c9d43-74c1-4fa3-b382-ecc004a14280/upload_pdf/698886.pdf;fileType=application%2Fpdf (last visited: 2020/12/28).
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涉有違法或不當情事，即採客觀標準加以認定227。
二、第1317AAA 條規定吹哨主體
本法之吹哨主體包含現為或曾為公司之高階管理人員（officer）、員工、為公 司提供商品或服務之人或其員工、退休基金之受託人或其投資經理人（investment manager）等，均為本法適用對象。又上開人員之親屬亦可進行受本法保障之通 報行為。
三、第1317AAB 條為受規範之企業類型
本法之規範對象包含一般公司、可接受存款之金融機構（authorised deposit-taking institution, ADI）、保險公司、退休基金（superannuation entity）等，故大多 數之企業均涵蓋在內。
四、第1317AAC 條規定為受理通報單位
依本法規定得受理內部通報者，包含高階管理人員、高階經理人、稽核單位、
精算師（actuary）或由公司指定得受理通報之人。此外 ASIC 亦可制定規則納入 其他合格之受理通報單位。
五、第1317AAD 條為公益通報（public interest disclosure）與緊急通報（emergency disclosure）之規定
公益通報須符合一定要件，如吹哨者先前已依第1317AA 條第 1 項規定向監
公益通報須符合一定要件，如吹哨者先前已依第1317AA 條第 1 項規定向監