第一章 緒論
第一節 研究動機及目的
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第一章 緒論
第一節 研究動機及目的
隨著併購交易日益蓬勃，企業併購之態樣亦愈趨多元化，企業於進行併購過 程中，除需就併購之策略審慎考量外，對於併購交易所涉及之法律、財務、會計 及稅務處理等相關面向，亦應一併詳加評估，以避免發生決策錯誤之風險，導致 企業承擔鉅額之損失。在併購交易相關課稅規定方面，現行所得稅法、企業併購 法、金融機構合併法及金融控股公司法等法律已有相關規範，財政部亦陸續發布 相關行政解釋，可供企業作為規劃併購交易之參考。尤其近二年該部對於併購交 易產生之所得稅課稅問題，亦多依循財務會計之處理原則，在財務會計與稅務法 令規定儘量一致，以降低納稅義務人依從成本之考量下，作出符合併購交易實務 之合理解釋，如：97 年 10 月 17 日台財稅字第 09704552910 號令有關「公司以 股份為對價進行合併，其合併基準日在98 年 1 月 1 日以後者，合併消滅公司所 取得之合併對價超過其全體股東之出資額，其股東所獲分配該超過部分之金額，
應視為股利所得（投資收益），依規定課徵所得稅。上述股份對價之價值，應依 所得稅法第65 條1規定，以時價或實際成交價格為標準計算之。」之解釋，即為 ㄧ相當具指標性之解釋，對於企業併購交易發生之所得，視同清算股利之分配，
明確規範自98 年 1 月 1 日起應歸課被併購公司股東之所得課稅，消除稅負不確 定之風險，使欲從事併購之企業及股東有所依循並得據以規劃其併購交易之態 樣。
然而，隨著併購交易型態之日趨複雜化，部分個案公司透過交易之特殊安 排，復衍生若干尚待釐清及解決之稅務問題。此外，財政部基於依法行政之原則，
依據現行稅法所為之相關解釋是否符合量能課稅之公平原則？及是否符合企業
1所得稅法第65 條：「營利事業在解散、廢止、合併、分割、收購或轉讓時，其資產之估價，以 時價或實際成交價格為準。」
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併購法基於租稅中立性考量提供相關租稅措施之立法初衷？又是否影響企業併 購之意願？此等議題亦有值得繼續深入探討之處。據本文觀察，企業併購交易以 所得稅之課徵引發較多之議題，如：
一、在被併購公司方面：
依企業併購法第39 條規定，公司讓與全部或主要之營業或財產予他公 司，取得有表決權之股份達全部交易對價80％以上，並將取得之股份全數 轉予股東者，其因讓與營業或財產而產生之所得，免徵營利事業所得稅；其 因而產生之損失，亦不得自所得額中減除。公司分割並將取得之股份全數轉 予股東者，其因而產生之所得，免徵營利事業所得稅；其因而產生之損失，
亦不得自所得額中減除。上開公司因營業讓與或分割將其得獨立營運之一部 或全部之營業讓與既存或新設之他公司，作為既存公司或新設公司發行新股 予該公司或該公司股東對價之行為，其取得之股份須全數轉予股東，始符合 免徵營利事業所得稅之規定，窺其立法意旨，係對原有股東繼續參與既存或 新設公司之投資與經營者，基於此種型態為組織結構調整性質，爰提供該等 公司免稅之待遇。
惟查，公司如因合併而解散消滅，依企業併購法第4 條規定，其取得之 對價包括存續或新設公司之股份、或其他公司之股份、現金或其他財產，且 無比例之限制，該解散消滅之公司依公司法第24 條2規定無須辦理清算，因 而依所得稅法第75 條3第2 項規定亦無需辦理清算申報，其因合併產生之所 得，不發生課徵營利事業所得稅問題，惟其原有股東有可能因取得之對價為 其他公司之股份、現金或其他財產，已全部退出存續或新設公司之投資或經
2公司法第24 條：「解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算。」
3所得稅法第75 條：「營利事業遇有解散、廢止、合併或轉讓情事時，應於截至解散、廢止、合 併或轉讓之日止，辦理當期決算，於四十五日內，依規定格式，向該管稽徵機關申報其營利事業 所得額及應納稅額，並於提出申報前自行繳納之。營利事業在清算期間之清算所得，應於清算結 束之日起三十日內，依規定格式書表向該管稽徵機關申報，並於申報前依照當年度所適用之營利 事業所得稅稅率自行計算繳納。但依其他法律得免除清算程序者，不適用之。」
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營，此種合併態樣已非單純之組織結構調整，實質上為公司全部資產之轉 讓，提供其免稅之待遇是否符合租稅公平及租稅中立，似值探討。尤其，當 該消滅公司股東為外國股東（非中華民國境內居住之個人或總機構在中華民 國境外之營利事業）時，因該等股東無兩稅合一制度之適用4，其所得稅總 稅負由33.6％【營利事業所得稅 17％＋分配股利 83（100－17）扣繳所得稅 16.6％（83×20％扣繳率）】降低為 20％【營利事業所得稅 0＋分配股利 100 扣繳所得稅20％（100×20％扣繳率）】，稅負相差 13.6％，是否因此獲得 額外之租稅利益？此是否符合企業併購法之立法初衷？目前外國之跨國企 業或私募股權基金來臺從事併購交易方興未艾之際，實為ㄧ值得探討之課 題。
二、在收購公司方面：
（一）商譽之認定與攤銷
財政部95 年 3 月 13 日台財稅字第 09504509450 號函規定，公司進行 合併，採購買法者其產生之商譽，准予核實認列。商譽成本之認定，可參 考「公司申請登記資本額查核辦法」5第6 條（現行第 7 條）第 8 項後段 有關「公司因合併認列商譽，應查核其數字計算過程，瞭解存續公司或新
4所得稅法第73 條之 2：「非中華民國境內居住之個人及總機構在中華民國境外之營利事業，其 獲配股利總額或盈餘總額所含之稅額，不適用第三條之一規定。」所得稅法第3 條之 1：「營利 事業繳納屬八十七年度或以後年度之營利事業所得稅，除本法另有規定外，得於盈餘分配時，由 其股東或社員將獲配股利總額或盈餘總額所含之稅額，自當年度綜合所得稅結算申報應納稅額中 扣抵。」
5公司申請登記資本額查核辦法第7 條第 8 項：「公積轉作資本者，應查明其種類、來源及內容，
是否符合公司法相關規定，並查核提列數額之計算及歷年已沖轉金額是否相符；如公積提列後餘 額與基準日資產負債表所列金額不符者，應於查核報告書內載明差異原因。公司合併者，會計師 應就合併發行新股於查核報告書中，載明其會計處理是否已依商業會計法、商業會計處理準則、
一般公認會計原則及其他相關規定辦理，並應依據股東會、董事會之決議（股東同意書）及合併 契約書就股東姓名、配發股數及其他相關事項予以查核；公司因合併認列商譽，應查核其數字計 算過程，瞭解存續公司或新設公司因合併而取得之可辨認資產與承擔之負債，是否按公平價值衡 量，再將所取得可辨認淨資產之公平價值與收購成本比較，如收購成本超過所取得可辨認淨資產 之公平價值，則列為商譽。」
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設公司因合併而取得之可辨認資產與承擔之負債，是否按公平價值衡量，
再將所取得可辨認淨資產之公平價值與收購成本比較，如收購成本超過所 取得可辨認淨資產之公平價值，列為商譽。」之查核規定。商譽之攤銷，
應按公司進行合併所依據法律之規定年限內，按年平均攤銷。相關法律之 商譽攤銷年限規定如下：
1.營利事業所得稅查核準則第 96 條第 3 款第 4 目6：5 年內。
2.企業併購法第 35 條7： 15 年內。
3.金融機構合併法第 17 條第 1 項第 4 款8： 5 年內。
然而在稽徵實務上，徵納雙方對於商譽金額之認定始終爭議不斷，滋 生多起行政訴訟之案例。又相關法律規定之商譽攤銷年限未盡一致，亦衍 生因併購依據法律之不同而致稅務處理不同之議。此外，依據財務會計準 則公報第25 號「企業合併─購買法之會計處理」第 21 段規定：「收購公 司對於自企業合併中所取得之商譽，在原始認列後，應以成本減除累計減 損後之金額衡量。收購公司應依財務會計準則公報第35 號『資產減損之 會計處理準則』之規定，每年定期進行商譽之減損測試，且發生特定事項 或環境改變顯示商譽可能發生減損時，應立即進行減損測試。收購公司不 得攤銷該商譽」。依此，有關商譽之處理在財務會計上係進行減損測試，
而在稅務處理上則依相關法律規定年限平均攤銷，產生財、稅會之明顯差 異。綜上，在商譽之課稅規範上，包括金額之認定、攤銷年限、攤銷或減 損等，尚有諸多問題可資研究。
6營利事業所得稅查核準則第 96 條：「各項耗竭及攤折：三、無形資產應以出價取得者為限，
其計算攤折之標準如下：（四）商譽最低為五年。」
7企業併購法第35 條：「公司進行併購而產生之商譽，得於十五年內平均攤銷。」
8金融機構合併法第17 條：「 金融機構經主管機關許可合併者，其存續機構或新設機構於申請 對消滅機構所有不動產、應登記之動產及各項擔保物權之變更登記時，得憑主管機關證明逕行辦 理登記，免繳納登記規費，並依下列各款規定辦理：一、……。四、因合併產生之商譽得於五年 內攤銷之。……。」
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（二）企業合併所取得無形資產之認定與攤銷
企業合併所取得之無形資產，除商譽外尚包括其他無形資產，如營業 權、專利權、商標權、特許權等。依財務會計準則公報第25 號「企業合
企業合併所取得之無形資產，除商譽外尚包括其他無形資產，如營業 權、專利權、商標權、特許權等。依財務會計準則公報第25 號「企業合