第三章 美國、日本、歐盟及中國大陸企業併購之所得稅課稅規定
第一節 美國
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第三章 美國、日本、歐盟及中國大陸 企業併購之所得稅課稅規定
本章探討美國、日本、歐盟及中國大陸有關企業併購之所得稅課稅規範，以 作為研究我國企業併購所得稅相關問題之參考。
第一節 美國
自1893年迄今之百餘年間，美國歷經多次併購風潮，具有豐富之企業併購經 驗，且近代之企業併購活動亦起源於美國，發展出多元化之併購態樣，故美國對 於企業併購行為之租稅徵免規定相當嚴謹及完備，其豐富經驗值得我國參考。
美國內地稅法(Internal Revenue Code；簡稱IRC)30將企業併購區分為應稅收 購交易(taxable acquisition transactions)與免稅重組交易(tax-free reorganization)兩 類，是否應稅一般取決於交易之支付方式，如果以現金或債務方式購買目標公司 股票或資產，通常為應稅收購交易；而收購價格以股票或資產之方式支付者，通 常被視為免稅重組交易，惟如免稅重組交易中另有部分以現金、其他資產等作為 併購對價，該部分交易之損益，則會視為已實現，應立即課稅。在應稅收購交易 中，無論購買股票或是資產，賣方實現之利得或損失均應承認及課稅。至於免稅 重組交易並非真正免稅，而係指課稅時點遞延，即因併購交易而移轉資產、股票 產生之利得，遞延至以後應稅交易發生，如資產、股票出售時再予課稅。免稅重 組交易遞延課稅之主要精神，係認為企業藉由併購進行組織重組與再造，其股東 投資權益實質並未因公司併購行為而有所改變，故於併購當時，不認列已實現交 易損益31。
30 http://www.law.cornell.edu/uscode/html/uscode26/usc_sec_26。
31 參考陳文宗（2005），pp.16-26；楊靜怡（2003），pp.56-69；何俞慧（2007），pp.29-38；周 思齊，2008，跨國併購-美國租稅問題，勤業眾信通訊 2008 年 11 月號；王兆曦，企業合併稅收 法律制度的國際比較， http://www.cftl.cn（100 年 2 月 20 日下載）。
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一、應稅收購交易：分為資產收購及股權收購二類。
（一）資產收購
收購範圍包括具體資產、經營部門、分支機構和整體目標公司，
收購資產之優點可收購特定財產，且不必然需承受目標公司之負債，
可避免不可預知之風險。收購目標公司資產，與平時購買設備之帳務 處理相同：
1.收購公司應依內地稅法第1012條（IRC Sec.1012）規定，以收購成本 為取得資產之入帳基礎。
2.目標公司（被收購公司）應依據內地稅法第61條(a)(3)及第1001條規 定承認應稅損益。損益之計算係所收取對價（包括現金、其他財產 公平市價及收購公司所承受負債之數額），與帳面價值之差額。
3.目標公司在出售應稅資產後，分配清算財產、現金及其他資產給股 東時，股東須按內地稅法第331條規定，申報獲配之清算損益。
4.內地稅法第1060條規定，收購資產之價值應經買賣雙方同意按相同 方法（可按購買日該類資產之公平市價比例分攤，任何一類資產之 分配不能超過該資產之公平市價）依第338條(b)(5)規定於各類收購 資產間進行分配，其分配順序如下：
（1）高流動性之現金、活期存款及類似項目；
（2）存託憑證、美國政府債券、外國貨幣、易於出售之股票或證券；
（3）應收帳款，以及正常業務中產生之應收抵押借款和信用卡；
（4）存貨；
（5）上述資產以外之（有形）資產；
（6）除商譽和可持續經營價值（Going Concern Value）以外之無形 資產；
（7）商譽和可持續經營價值（內地稅法第197條規定之無形資產）。
該條款規定，首先將賣方轉移出之第（1）類資產價值從收購價格中扣
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除． 剩餘之價值在第（2）類至第（6）類資產間分配，第（7）類資 產是最後剩餘部分(residual or leftover)之數額。
(二)股權收購
1.收購股權，但目標公司不發生清算：
（1）若股票是屬於目標公司之資本性資產，則賣股票而實現之利得 應作為資本利得處理；若買價部分或全部延至往後課稅年度支 付，目標公司（未採行權責基礎者）可以採用分期方式申報利 得。
（2）收購公司以取得成本作為其買入股票之成本，目標公司因非資 產之移轉，故資產之成本並不因股權移轉而改變，應維持原帳 面價值。
2.收購股權，目標公司繼而發生清算：
（1）股權收購後，目標公司（子公司）隨即解散辦理清算，將財產 分配予收購公司（母公司）。依內地稅法第332條及337條規定，
若母公司持有子公司表決權股票達80%以上，該項清算免稅，
母公司自子公司獲配之資產無須認列交換損益，子公司亦不認 列財產交換損益，母公司取得子公司清算分配之資產評價基礎 為原子公司之帳面價值。
（2）由於收購公司購得目標公司股權後，目標公司通常隨即解散清 算，取得目標公司之資產，此種交易如同資產收購，為使經濟 性質相近之交易課稅待遇相同，內地稅法第338條乃規定，符合 下列條件之「合格股權收購」者，納稅義務人可以選擇採視為 清算，將股權收購視為資產收購處理，將目標公司之資產以視 為出售之價格為基礎入帳。
在12個月收購期間內，經由一次交易或連續交易，收購公司 取得目標公司有表決權股票達80%以上及各種股票合計達
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資料來源：Pope ,Anderson ,and Kramer(1991),”Federal Taxation 2000”.
二、免稅重組交易：
A型 美國法律規定之法定合併（statutory merger or consolidation）。 B型 收購公司以其本公司或母公司（二擇一）全部或部分有表決
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得該公司之控制權。
1.收購式D型重組（acquisitive D reorganization）
2.分割式D型重組（divisive D reorganization）
E型 公司之資產重估
F型 公司名稱、形態或設立地之變更
G型 依破產法所為之重整（bankruptcy reorganization）
資料來源：本研究整理
（一）A型重組（法定合併）
指依美國聯邦、州、美國領土或者哥倫比亞特區之相關法律規定 所為之合併。包括吸收合併（mergers）、創設合併（consolidations）、
三角合併（triangular mergers）及反三角合併（reverse triangular merger）。
1.吸收合併及創設合併：前者即收購公司（the acquiring corporation）
合併目標公司（target corporation），目標公司消滅，收購公司為 合併後存續公司。後者指二家以上公司合併後消減，成立一新公 司。基於免稅重組應符合權益繼續原則（Continuity of Interest Doctrine），美國內地稅局（Internal Revenue Service）規定A型重 組應有50%以上之對價係以股票支付。另外稅法亦允許合併存續公 司可移轉部分或全部因併購取得之資產及負債與受其控制之子公 司，且不必認列移轉資產損益，子公司受讓之資產以原帳面價值入 帳32。
2.三角合併33：實務上採A型重組有可能面臨取得收購公司股東同意合 併交易之不易，且收購公司可能有不願意接收目標公司債務之情 形，此時可採行三角合併方式解決。三角合併即係由收購公司原有
32 依美國內地稅法 Sec.368(a)(2)(C)規定，母公司將併購取得資產移轉受控制之子公司，不影響 母公司併購交易適用重組免稅之規定，B、C、G 型之重組亦可適用。Sec.368(c)復規定，母公 司(併購公司)至少應持有子公司 80％以上具表決權股票及其他無表決權類型股票達 80％以 上，始符合前開規定所稱之受控制之子公司。
33 Sec.368(a)(2)(D)。
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或新成立之子公司以其母公司（即收購公司）之股票為對價吸收合 併目標公司，取得目標公司大部分之資產（Substantially all the assets，指取得目標公司資產總額市價達70％以上且取得資產淨值 市價達90％以上），目標公司消滅。三角合併完成後，由母公司與 其原來子公司之關係，變為母公司與規模變大之子公司關係。三角 合併示意圖如圖3-1。
3.反三角合併：三角合併的變化型態另有反三角合併，在反三角合併 下（如圖3-2），係改由收購公司之子公司被目標公司吸收合併，
子公司因合併而消滅，採此種併購模式，通常為商業目的考量，例 如目標公司有不能移轉的權利、無形資產，故以目標公司為併購後 之存續公司。
母公司(買方)
子公司 (合併存續公司)
控制
目標公司 (合併消滅公司) 目標公司之股東
1.大部分資產
1.母公司股票
2.母公 司股票
2.目標公 司股票
圖 3-1：三角合併
說明：1.子公司取得目標公司大部分資產，支付對價為母公司股票，另可加上現金 或其他子公司之資產。
2.目標公司將合併取得之股票及其他資產移轉股東後一般情況會解散，原目 標公司股東成為圖中母公司之股東。
資料來源： Pratt,1996, pp.7-23.
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法定合併之優點為合併支付之對價組成內容，較B型、C型重組規 定寬鬆，併購公司可依其需要彈性決定支付對價，例如：以51％之股 票及49%現金作為併構對價，且支付之股票不以具表決權為要件，可 避免降低原有股東之經營控制權。惟法定合併程序較繁複，且概括承 受被合併公司所有資產、負債，可能有未知之隱藏負債及風險。
（二）B型重組（以股票收購股票）
指收購公司以其本公司或母公司有表決權股票為對價，購買目標 公司之股票，且收購後對該目標公司有控制權（如圖3-3）。重組完成 後，目標公司成為收購公司之子公司（如圖3-4）。收購公司必須取得 目標公司80％以上具表決權股票及80％以上其他各類無表決權股票。
其收購交易如為在12個月期間內，經由一次交易或連續交易進行者，
可就該期間取得之股份加總合併計算其持股比例34。
34 Sec.338。
母公司(買方)
子公司 (合併消滅公司)
控制
目標公司 (合併存續公司) 目標公司之股東
母公司股票
圖 3-2：反三角合併
說明：反三角合併完成後，母公司對目標公司具有控制力。
資料來源：Pratt,1996, pp.7-23.
吸收合併 目標公司股票
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（三）C型重組（以股票收購資產）
指收購公司以其本公司或母公司有表決權股票為對價，購買目標 公司大部分資產（定義同前三角合併所述）。支付對價中，有表決權 股票須達取得之總資產市價之80％以上35，且目標公司要依據重組計 畫將收到之股票或其他財產分配予股東，重組完成後，目標公司消滅
（如圖3-5）。C型重組與B型重組明顯不同，一則為B型重組乃是取得
35 依 Sec.357(a)及 Sec.357(b)(1)規定，計算支付對價時，如支付之對價皆為有表決權股票時，則
35 依 Sec.357(a)及 Sec.357(b)(1)規定，計算支付對價時，如支付之對價皆為有表決權股票時，則