第二章 貪污治罪條例之沿革與現況
第一節 貪污治罪條例歷史沿革及演進
國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
第二章 貪污治罪條例之沿革與現況
第一節 貪污治罪條例歷史沿革及演進
貪污一詞原非法律用詞，首先出現於法律上使用係民國 27 年 6 月 27 日頒行的「懲治貪污暫行條例」，而歷史上各朝代對於官員貪贓枉法皆有 所規範，亦有處刑罰5，然究竟貪污之界定為何?其實並無統一見解，不論 在名詞的定義或描述性的概念，皆難以具體化。是以，本條例原為貪污治 罪，但實際內容與貪污的一般概念6卻無法融合。
最早出現針對貪污之刑罰是《左傳》昭十四年傳：「惡而掠美為昏，
貪以敗官為墨，殺人不忌為賊」，《夏書》曰：「墨、賊、殺，皋陶之刑也」。
直至近代，民主時期，貪官污吏仍是百姓之痛。雖有其他層面肯認貪污為 必要之惡，或有可能有正面之影響7，但畢竟是一種少數見解，原因無他，
即貪瀆的出現，代表著是國家社會整體資源被少數人不平等的瓜分。
第一項 立法目的與背景
如前述，懲治貪污之刑罰，自古至今皆有，歷朝各代皆有針對貪污立
5 張晉藩，中國法制通史，頁 41，1998 年。
6 貪，欲物也，求無厭足也。污，穢也，不流之濁也。今人率以不法之手段，期獲分為利益之腐 化行為謂之貪污，固不限於國家官吏始有貪污之行為也。此與一般人多以公務員才有貪污之可 能不同。見劉清波，中共特種刑法論，頁 87-88，1981 年 5 月。
7 有經濟學研究認為，貪污可能有助於高度之經濟成長，且為經濟發展必要之惡。見胡佳吟，公 務員貪污犯罪影響因素之研究，台北大學犯罪學研究所碩士論文，頁 32，2003 年。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
法，如舊律法中即有相當於現行法之行賄罪、圖利罪等等8，而真正使用貪 污一詞應用於法律者，乃首見於民國 27 年，即前述之「懲治貪污暫行條 例」。
清末民初，民國肇建，對於官吏之貪瀆行為，大多規定於「暫行新刑 律」之中，而其前身為「大清新刑律」，此二法對於貪瀆犯罪皆有相關規 範，而二者因部分內容與民主政體相悖，故於民國元年 4 月 30 日，經參 議院刪修相關章節，整合為「中華民國暫行新刑律」，貪瀆罪章首見於該 法之第二編分則之第六章瀆職罪9，是以，國家初立，百廢待舉，法條之研 修，大多皆以繼受為主，無關乎整體之體系。
歷史以來，針對貪污的規範，係以刑法法典為主，可想而知，貪、瀆 本為刑罰犯罪之一種，與其他犯罪無異，差別者幾稀，換言之，並未針對 身分、對象或其他相關者之出現而為特別規定，亦非特別法之形式存在。
第一款 前身與背景
民初，戰亂仍頻，民國 3 年 6 月 5 日，由袁世凱公布「官吏犯贓治罪 條例」係首次以特別法形式懲治貪瀆之特別法，原訂三年後到期失效廢 止，然於黎元洪繼任後，即宣布廢止。之後，民國 9 年 10 月 19 日，北洋 政府又以第 22 號教令，公布有「辦賑犯罪懲治暫行條例」，並於辦理賑務 案件結束後即行廢止。隔年 3 月 29 日，又另以第 11 號教令公布「官吏犯 贓治罪條例」，全文共 7 條，並限定施行三年，其後即無特別條例方式之
8 舊律中以唐律較具代表，其中第 47 條規定：「諸有事以財行求，得枉法者，坐贓論，不枉法者，
減二等。即同事共與者，首則併贓論，從者各依己分法」。第 48 條：「諸監臨主司，受財而枉法 者，一尺杖一百，一疋加一等，十五疋絞。….不枉法者，四十疋加役流。」等，觀之，其早有 立法規範，且歷代皆有，直至清末，大清新刑律中亦有對貪贓枉法之貪污犯罪，訂有法律規範。
9 徐國香，戡亂時期貪污治罪條例修正問題之研究，法務部研究報告，頁 2-3，1991 年 11 月。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
形態存在。國民政府奠都後，於民國 17 年 3 月 10 日公布「中華民國刑法」， 同年 7 月 1 日施行，其有關貪、瀆之條文，係納編於第二編分則之第四章 瀆職罪中。
有關貪污之刑罰規定是否以特別法方式之立法模式其實多有爭議，然 始終未獲共識，是以，直至抗戰初起，頒定「懲治貪污暫行條例」之時，
皆以刑法為體系，而無針對貪污特別規範之法典。
第二款 懲治貪污暫行條例
抗戰爆發後，因戰亂而無法紀，致不肖官吏有機可乘，貪贓枉法者日 眾，故而於民國 27 年 6 月 27 日頒訂「懲治貪污暫行條例」，觀其立法理 由10可知，當時確實因時勢所需，時空背景及環境以致；且當時亦包含軍 人及辦理社會公益事務者，以廣義之公務員為犯罪主體，足見其特別法之 地位及需求。
本階段之特色經歸納有：法定刑從重，並採主觀主義，且不以犯罪所 得多寡為量刑標準、適用對象係特別身分、將貪污行為構成要件描述，採 列舉方式、對於犯罪所得採沒收財產主義，追繳並顧及犯人家屬之生活必 需、誣告他人貪污者依刑法處、犯貪污者，不論身分，均由軍事機關審判。
第三款 懲治貪污條例
前述暫行條例經實施後，必有若干檢討，至民國 32 年 6 月 30 日，加
10 「值茲抗戰時期，人力、財力、物力之徵募，公有、軍用資料之使用、支應浩繁，深恐有肖官 吏，乘機巧取，特制定懲治貪污暫行條例，公布施行，冀以嚴刑峻法與軍法制裁，肅清奸蠹，
用端治本」見徐國香，同前註 9，頁 5。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
以修正公布，且更名為「懲治貪污條例」，而該條例中，第 11 條，訂有審 判程序，亦即將本條例之犯罪，依特種刑事案件之審判程序，惟當時並無 特種刑事案件訴訟條例。是以，另以訓令明示：所有貪污案件，仍先以軍 事審判程序辦理。至政府轉臺後，於民國 39 年 5 月 19 日，又修正該條例，
共 17 條。該修正後之條例，又於民國 43 年 5 月 7 日於存廢問題之討論後 於 43 年 6 月 1 日施行期滿後予以廢止該廢止案同年 5 月 22 日予以公布。
懲治貪污條例之前身係暫行條例，是以，總有其適應性，不可能無限 延伸，故而接續其後者，勢必面對相同問題。觀其特別法形式之沿革歷程，
即可推知，其因應時代變遷而生，諸多相關配套，無法配合，以致最終面 臨檢討存廢之運命，而其結果可想而知。再者，深究其廢止理由，無論是 立法之目的及功能喪失、國家社會情勢之變遷、處罰刑度過重等等，實無 法逐一由修正方式補足，或有再以特別法形態存在之必要。換言之，此一 時期修正法條不足以適切因應此一問題，採取廢止法條則相對有其必要 性。
第四款 戡亂時期貪污治罪條例
經七年，懲治貪污條例廢止之後，貪瀆犯罪當然不可能完全消失，甚 有多起重大案件，接連發生，故而於民國 50 年 5 月間，由當時立院院會 提出制訂戡亂時期貪污治罪條例之議案，期能嚴懲貪墨，整飭吏治。其草 案條文共計 20 條，於民國 52 年 7 月 2 日通過，完成立法，始訂名「戡亂 時期貪污治罪條例」。
其間，該條文於適用上多有爭議，故而由行政院再提部分修正，於民 國 62 年 3 月 12 日提院會通過，送立院審議，並於同年 8 月 7 日，修正通
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
過，此係本修例之前身。其與前述懲治貪污條例相較，嚴懲之立法意旨，
有過之而無不及，對於適用對象採概括認定，且訂有不適用刑法中有關假 釋之規定，其嚴密程度，可見一斑。又戡亂時期宣告終止後，相關法令即 面臨失效問題，而關於「戡亂時期貪污治罪條例」之修正及適用亦同，是 以，其後於民國 81 年 6 月 30 日修正公布研修之條例，始有「貪污治罪條 例」。
第二項 本條例立法沿革
因戡亂時期終止，本條例之前身即「戡亂時期貪污治罪條例」必須檢 討，憲法增修條文第 8 條（民國 80 年 4 月 22 日）明載，適用該時期之法 律未完成修訂程序者，得適用至民國 81 年 7 月 31 日止。故於民國 81 年 6 月 30 日修正前條例並公布，訂名為「貪污治罪條例」，全文共計 18 條。
以本條例與戡亂時期貪污治罪條例相較，除法律名稱將戡亂時期等字 刪除外，最大之修法方向係死刑刪除，以及關於假釋之規定，明顯可知修 正方向以刑度之考量為主，再者，關於未遂之規定，本條例亦減少對未遂 犯之處罰，如前身之第 7 條，將該條例之第 4 至 6 條未遂者罰之，而本條 例即與限制在第 4 條之 1 至 4 款、第 5 條第 1、2 款及第 6 條之第 5 款，
即為示例。
如立法院於民國 79 年審議之「戡亂時期貪污治罪條例修正草案」之 研修經過歷程中所述11，為「社會各界對嚴懲污、澄清吏治之期盼，仍甚 殷切」之目的，考慮酌予修正，直言之，無論成平或亂世，一般人對於貪
11 立法院公報，80 卷，30 期，頁 269-281，1990 年。
見 http//lis.ly.gov.tw//tsc.gi/lgimg?@8003000:0269:0281. 查閱時間，2009 年 3 月 11 日。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
污之厭惡，不曾稍減，是以，雖為特別立法，且又因戡亂時期終止，而檢 討之，但仍未予以廢止適用，可見「在相當時間內本條例仍有繼續實施之 必要」。
民國 82 年，為配合行政院推動行政革新，且鑑於歷年推行各項防貪 措施成效不彰，法務部提案修正本條例，此次研修之重點在於：第 4 條至 第 6 條提高得併科之罰金、第 6 條第 1 項第 5 款圖利與便民之區別、第 10 條第 3 項財產抵償之扣押、第 14 條對掌理風紀業務、調查人員之不為舉 發罪增列。經 3 年，亦即民國 85 年 10 月 3 日，修正後公布。全文共 20 條，至此，本條例之整體性算是大致架構完成。不過仍有少部分之問題，
並未達成共識而配合修改。
民國 90 年針對刑法中，有關圖利罪之第 131 條之再修正案被提及，
同時，本條例之第 6 條亦同時檢討，而併案討論。因刑法中，關於圖利之 規定，自民國 23 年以來，即無修正，而當時對於圖利與便民之爭議12，引 發廣泛討論，進而促成刑法該條之修正，此時，本條例之第 6 條第 1 項第 4 款之構成要件幾乎與之完全相同，是故，同時提出修正，由此知，當時 對於相關且同類之法條修正，得以合併檢討，如此才有保有法規範之完整 性，實值得一提。
本條例第 11 條關於行賄第 2 條人員之規定，隨著商業活動增展，與 其他國家之政府、官員接觸亦增多的情形下，研修增定行賄外國公務員
12 修正理由所述：「第一項第四款、第五款圖利罪修正為結果犯。俾公務員易於瞭解遵循，避免
12 修正理由所述：「第一項第四款、第五款圖利罪修正為結果犯。俾公務員易於瞭解遵循，避免