第四章 委任契約及類似委任契約中之附隨義務
第二節 醫療契約
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第二節 醫療契約
第一項 資訊提供義務 第一款 說明告知
壹、醫院（師）對病人實施手術前之說明告知義務？【案例：腰椎手 術案，最高法院民事判決
99 年度台上字第 2428 號】
一、事實與爭點
原告主張：伊因右腰椎第二、三側邊間盤突出，造成行走時右臀 部及右大腿疼痛，至被告A 醫院門診，由被告 B 醫師診治，告知伊 需開刀治療，而於民國90 年 10 月 30 日由 B 醫師為伊施行手術，裝 置脊椎內固定器。伊於術後發現非手術部位之腰線下左右兩側疼痛不 止而無法站立，邁步痛楚加劇，回診後向B 醫師說明上情，B 醫師僅 給予止痛藥物而未作任何診療措施。嗣伊於91 年 5 月間至同院神經 外科看診，訴外人C 醫師診斷其症狀與加裝之內固定器有關，伊再 嘗試其他醫療院所治療，效果仍不彰，終成「二肢能障礙」之殘障者。
因而主張被告
B 醫師違反醫療法第 63 條第 1 項之告知義務，於施行
手術時，未向伊說明手術原因及成功率、可能發生併發症之危險，及 其他對伊影響較小且併發症風險較低之治療方法，使伊在無從選擇及 判斷風險之情況下，進行非必要之高風險手術，致造成殘障之傷害，請求被告連帶給付。被告抗辯：手術前，B 醫師按當時醫療法規口頭 告知原告並取得同意，且經住院醫師交付手術同意書由原告親自簽 立。
醫院（師）對病人實施手術前負有說明告知義務，已於醫療法明 文204，此一義務並無爭議。本件爭點係醫院（師）於手術前是否已善
204 醫療法第 63 條：「（第 1 項）醫療機構實施手術，應向病人或其法定代理人、配偶、親屬或關 係人說明手術原因、手術成功率或可能發生之併發症及危險，並經其同意，簽具手術同意書及麻 醉同意書，始得為之。但情況緊急者，不在此限。（第2 項）前項同意書之簽具，病人為未成年 人或無法親自簽具者，得由其法定代理人、配偶、親屬或關係人簽具。（第3 項）第一項手術同 意書及麻醉同意書格式，由中央主管機關定之。」
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第二百二十七條不完全給付之規定，請求醫院賠償其損害。」
（二）本件醫院（師）是否已善盡其義務？
高等法院民事判決100 年度醫上更（二）字第 1 號先指出「上開 告知說明義務，以實質上已說明為必要，除有病人或其家屬簽名同意 之同意書外，如尚有其他積極證據，足資證明病患本人於手術之前，
已充分獲知上開醫療資訊者，即應認醫療機構已盡告知及說明之義 務。」，復認為本件醫院（師）已盡其告知義務，認定理由如下：
1. 「手術同意書」
系爭手術同意書上記載「．．經貴院『吳』醫師（由醫師親 自簽名）詳細說明下列事項，並已充分了解，同意由貴院施行該項之 手術：一需實施手術之原因。二手術成功率或可能發生之併發症及危 險。．．」，下方「立同意書人」則由病人親自簽名，並填載身分證 統一編號、住址、電話等資料。並以「病人自述曾負笈美國，並於新 加坡及南非等國擔任企業主管多年，足見病人尚非不識字或不了解書 面文義者，應無可能會於絲毫不知手術成功率、可能發生之併發症及 危險性之情形下，即冒然在該手術同意書上簽名而同意實施系爭手術」
為由，認為醫院（師）已告知病人相關事項。208
2. 「申請補助資料」
病人經吳醫師診治並告訴有施行手術之必要，嗣健保局受理 醫院為病人提出脊椎內固定器特材之補助申請，健保局之審查意見為
「無不穩定」而未予同意。嗣病人於書寫陳情書向健保局陳情，請求 給予補助，該陳情書內容略為病人病症、其求醫過程及將進行之手術 等。該法院判決由此認為「病人前於臺北榮醫院就診時，該診治 醫師已告知其所罹患之疾病終需開刀治癒，之後病人尚且尋求西醫復 健科、中醫針灸推拿等，經過長時間之治療後，均無效果，病人始同
208 高等法院民事判決 97 年度醫上更（一）字第 2 號亦同。
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意接受吳醫師之建議而進行系爭手術。即由就醫之經過，吳
醫師顯已告知施行系爭手術之必要性、不施行手術之疾病後果，以供 病人自行決定判斷之，即已盡告知及說明之義務。若病人未獲得充分 資訊，以決定是否進行系爭手術，又何需於健保局拒絕補助時，再書 立該陳情書，希望健保局能夠核准補助？」，因此，醫院（師）已盡 其告知義務。
三、分析說明
（一）契約定性
醫療契約雖非我國民法典型契約，但我國實務多認為其類似委任 契約209，如最高法院民事判決97 年度台上字第 1000 號認為：「查醫 療契約係受有報酬之勞務契約，其性質類似有償之委任關係」，及臺 灣高等法院民事判決99 年度醫上字第 5 號認為：「按醫師或醫院提供 特殊之醫療技能、知識、技術與病患訂立契約，為之診斷治療疾病，
係屬醫療契約，其契約性質依學說及實務見解通常均認為係屬委任契 約或近似於委任契約之非典型契約。」，故本文亦將醫療契約歸類於 委任契約，以下不再贅述。
（二）醫療上說明告知義務
1. 醫師說明告知義務簡介
基於醫師擁有醫學專業知識及容易取得醫療資訊，且病人於醫病 關係間對醫師有一定程度信賴，因此，基於誠信原則，自醫療契約訂 立前（締約過程）至履行醫療契約，醫師對病人負有說明告知義務。
對此說明告知義務，不僅法有明文，如醫療法第63 條、醫師法第 12 條之1210，學界、實務界皆有撰文211說明，以下簡介其相關內容。
209 醫療契約之法律關係，通說認為係屬委任契約，詳細說明可參：曾隆興，現代非典型契約論，
民國85 年 11 月修訂七版，頁 291-317。
210 醫師法第 12 條之 1：「醫師診治病人時，應向病人或其家屬告知其病情、治療方針、處置、
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（1）締約前之說明告知義務
鑑於醫學具有高專業性，病人通常無法輕易、甚至無能力獲得醫 療資訊，惟醫師係醫病關係中擁有、知悉資訊者，且其所為之治療可 能影響病人之身體健康，故基於誠實信用原則，醫師對於病人有說明 義務，以便病人自主決定該契約之內容（主要是醫療行為之施行）是 否符合其個人利益。212
較為重要之說明義務係與疾病治療相關，如與手術有關之資訊、
醫師建議之治療項目是否由健保給付213；另尚有說明當代科技對醫療 行為之有限性，具體內容有各種診療之適應症、必要性、方式、範圍、
預估成功率、可能的副作用及發生機率、對副作用可能的處理方式和 其危險、其他替代可能的治療方式和其危險及癒後狀況、藥物或儀器 的危險性與副作用等；而若醫院對醫療行為有浮誇之處，亦負有澄清 之告知義務。214、215
（2）履約中之說明告知義務
A. 與契約履行有關之說明告知義務
與契約履行有關之說明告知義務，係為達到系爭醫療契約之目的，
使該契約所施行之醫療行為能順利治療病人之病症。216
前開締約前告知義務所提及疾病治療相關資訊，系爭義務亦可能
用藥、預後情形及可能之不良反應。」
211 以下參考：侯英泠，從德國法論醫師之契約上說明義務，月旦法學雜誌，第 112 期，2004 年 9 月；邱琦，醫生沒有告訴我的話－論告知義務與不完全給付，月旦法學雜誌，第 164 期，2009 年1 月。
212 侯英泠，從德國法論醫師之契約上說明義務，月旦法學雜誌，第 112 期，2004 年 9 月，頁 15。
213 侯英泠，從德國法論醫師之契約上說明義務，月旦法學雜誌，第 112 期，2004 年 9 月，頁 16。
214 邱琦，醫生沒有告訴我的話－論告知義務與不完全給付，月旦法學雜誌，第 164 期，2009 年 1 月，頁 41。
215 前開義務可能於履約階段發生，又亦可能於此次診療中說明下一個醫療行為（契約）之資訊 供病患評估。參：侯英泠，從德國法論醫師之契約上說明義務，月旦法學雜誌，第112 期，2004 年9 月，頁 16。
216 有稱之為安全說明義務（Sicherungsaufklärungspflicht），詳參：侯英泠，從德國法論醫師之契 約上說明義務，月旦法學雜誌，第112 期，2004 年 9 月，頁 19。
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於履約階段發生，如醫師診療時認為應使用擴陰器內診，應告知內診 之意義、使用之器具、及使用器具對身體可能造成之影響等；告知健 保給付與病患自費之顯影劑不同，供病患評估選擇；拔除智齒（或其 他醫療行為）須對病患注射麻醉藥，應針對病患特殊情形擬定麻醉計 畫，並告知病患麻醉方式與風險等。217
此外，醫師亦須告知正確用藥方式、飲食控制、正確預防措施等，
以達成系爭醫療契約目的，若病患放棄治療或住院，醫師應一再告知 放棄治療或住院之危險並就此提出警告。218
B. 與契約履行無關之說明告知義務219
此義務內容與系爭醫療契約無直接關係，如於攝護腺肥大治療中，
為確保手術安全性，於手術前實施胸部X 光檢查而發現肺部病變，
系爭檢查報告（肺部病變）與攝護腺肥大治療無關，惟醫師仍有告知 檢查報告結果與建議。220
2. 手術前之說明告知義務－本件所涉及之義務
（1）說明告知之內容
本件涉及醫師於手術前對病人之說明告知義務，此一說明告知義 務醫療法第63 條第 1 項已有明文：「醫療機構實施手術，應向病人或 其法定代理人、配偶、親屬或關係人說明手術原因、手術成功率或可 能發生之併發症及危險，並經其同意，簽具手術同意書及麻醉同意書，
始得為之。」，前開判決並提出幾項肯認此說明告知義務理由，如：
醫療行為之危險性、醫師具有醫療專業並較易掌握醫療資訊、手術前
217 邱琦，醫生沒有告訴我的話－論告知義務與不完全給付，月旦法學雜誌，第 164 期，2009 年 1 月，頁 42-43。
218 侯英泠，從德國法論醫師之契約上說明義務，月旦法學雜誌，第 112 期，2004 年 9 月，頁 19。
219 關於與契約履行無關之說明告知義務，請參：侯英泠，從德國法論醫師之契約上說明義務，
月旦法學雜誌，第112 期，2004 年 9 月，頁 19-22；邱琦，醫生沒有告訴我的話－論告知義務與 不完全給付，月旦法學雜誌，第164 期，2009 年 1 月，頁 43。
月旦法學雜誌，第112 期，2004 年 9 月，頁 19-22；邱琦，醫生沒有告訴我的話－論告知義務與 不完全給付，月旦法學雜誌，第164 期，2009 年 1 月，頁 43。