以電子支付及第三方支付法制論消費者保護與產業發展 - 政大學術集成

全文

(1)國立政治大學法律科際整合研究所碩士班學位論文. 論文題目：治. 政. 大. 立以電子支付及第三方支付法制. ‧ 國. 學. 論消費者保護與產業發展. ‧. io. sit. y. Nat. n. al. er. 指導教授：劉連煜博士. Ch. engchi. i Un. v. 研究生：吳東益. 中華民國. 1 0 6. 年. 1. 月. 1 8. 日.

(2) 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v.

(3) 謝辭能夠完成研究所學業，感謝老師們的指導、親友的幫忙鼓勵、研究所同學們，尤其是｢研究生禮貌運動｣社團在準備考試及論文撰寫上的互助、所辦的協助，最重要的是謝謝家人對於我在上課、寫論文、考試上無條件的支持。在學習這條路上，畢業並不是終點，期許自己持續在生活中充實自我、維持進步的習慣，未來面對喜悅或挫折治. 政. 時都能夠肯定自己，共勉之。立. 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. 吳東益. engchi. i Un. 於桃園家中. v. 2017 年 1 月 23 日.

(4) 摘要《電子支付機構管理條例》自 2015 年 2 月實施後，陸續有相關子法作為補充。2015 年底，金管會目標台灣非現金支付要在 5 年內達到 52%，因此 2016 年被稱為｢支付元年｣。推廣線上支付最重要的除了市場動向外，莫過於法規的設置，因此本文探討目前的法制是否足以因應如此新興產業的需求，從進入門檻監理、消費者保護與. 政治大. 產業發展三大個面向討論現行法規，並剖析是否有檢討之處。. 立. ‧ 國. 學. 由法制面審視我國對支付產業進入門檻的規定，反映了產業的. ‧. 競爭與發展的機會。而消費者的使用經驗是支付產業最佳的廣告，. Nat. io. sit. y. 尤其支付系統多由小額且龐雜的交易組成，一旦紛爭發生，使用者. n. al. er. 大多自認倒楣，因此具有完備的防止糾紛或詐騙機制、資訊安全規. C 範，產業才能永續發展。 h. engchi. i Un. v. 關鍵字電子支付、第三方支付、線上支付、行動支付、代收轉付、預付儲值、帳戶間款項移轉、價金暫時不移轉、消費者保護. I.

(5) Abstract Since the implementation of the《Law on the Administration of Electronic Payment Institutions》in February 2015, the related regulations have been supplemented one after another. By the end of 2015, Financial Supervisory Commission set the target for non-cash payments in Taiwan to reach 52% of the total transaction within 5 years. So治 2016 is called "the first year. 政. 大. of payment". The most 立 important thing promoting online. ‧ 國. 學. payment is not only market trends, but also the establishment of. ‧. legal system. Therefore, this article examines whether the. Nat. er. io. sit. y. current legal system is sufficient to meet the needs of such emerging industries, From entry barriers and supervision,. al. n. iv n C h e ndevelopment, consumer protection, industrial g c h i U the three-oriented discussion of existing laws and regulations.. From the legal point of view of Taiwanese payment industry entry barriers, it reflects the competition and development opportunities. The consumer experience is the best advertisement of payment industry. Especially the payment II.

(6) system is composed of small amount and complex transactions, once the dispute occurs, most users claim to be unfortunate. So there is a comprehensive mechanism to prevent disputes or fraud, information security norms, industry will be sustainable.. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. Keywords e-payment, third-party payment, online payment, mobile payment, collections and payment transfer, money retained, stored value, account-to-account transfer, money retention, consumer protection. III.

(7) 目錄第一章緒論............................................................................................................ 1 第一節研究動機及目的 ............................................................................... 1 第二節研究範圍及方法 ............................................................................... 2 第三節論文架構............................................................................................ 2 第二章線上支付運作與各方之法律關係 ........................................................... 4 第一節支付型態演進與變化 ....................................................................... 4 第一項｢第三方支付｣的範圍 ................................................................... 4 第二項台灣線上支付系統演變 ............................................................... 9 第三項《電子支付機構管理條例》制訂前的困境 ............................. 12 第二節線上支付之營運模式與法律關係 ................................................. 18 第一項線上支付營運模式 ..................................................................... 18 第二項線上支付的特色 ......................................................................... 19 第三項業者與使用者、銀行間之法律關係 ......................................... 20 第三章線上支付之法制監督與因應 ................................................................. 29 第一節貨幣、銀行與線上支付 ................................................................. 29 第一項貨幣的演變 ................................................................................. 29 第二項線上支付業者與銀行相近之監理目的 ..................................... 30 第二節線上支付之監督機制 ..................................................................... 31 第一項設立之資本額限制 ..................................................................... 31 第二項經主管機關許可或核定事項 ..................................................... 33. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. io. sit. y. Nat. n. al. er. 第三項違反法令之行政處分或刑責 ..................................................... 34 第四項支付業者成立門檻之外國立法例 ............................................. 40 第五項業者所需要的線上支付專法 ..................................................... 47 第三節短期產業界因應新法的發展 ......................................................... 49 第一項線上支付不只是｢附帶業務｣性質 ............................................. 49 第二項實名制的落實 ............................................................................. 49 第三項開拓市場規模與市場占有率 ..................................................... 51 第四章消費者保護之探討 ................................................................................. 53 第一節線上支付之消費者保護法規適用 ................................................. 53 第一項交易風險的轉換 ......................................................................... 53. Ch. engchi. i Un. v. 第二項電子支付納入金融消費者保護法 ............................................. 53 第二節交易糾紛處理機制 ......................................................................... 55 第一項價金暫時不移轉 ......................................................................... 55 第二項業者應積極告知使用者紛爭解決機制 ..................................... 63 第三項小結.............................................................................................. 65 第三節留存資金之保管及運用 ................................................................. 65 I.

(8) 第一項. 專用帳戶...................................................................................... 65. 第二項留存資金之投資 ......................................................................... 66 第三項留存資金之存款保險與信託 ..................................................... 67 第四節個人資料真實性及維護 ................................................................. 71 第一項實名制.......................................................................................... 71 第二項電子支付機構個人資訊安全之保護 ......................................... 75 第三項第三方支付業之資訊安全 ......................................................... 82 第五章線上支付未來的發展與挑戰 ................................................................. 84 第一節金融服務的限制與契機 ................................................................. 84 第一項禁止以信用卡方式儲值 ............................................................. 84 第二項不同支付業者之帳戶間不得移轉款項 ..................................... 85 第三項不得使用利誘方法吸收儲值款項 ............................................. 87 第四項第五項. 線上購買金融商品 ..................................................................... 88 個人信用消費與 P2P 網路貸款 ................................................. 89. 政治大應用於群眾募資 ......................................................................... 94 立線上支付與商業銀行之合作與競爭 ......................................... 95 ‧. ‧ 國. 學. 第六項第七項第二節跨境支付服務 ................................................................................. 97 第一項境外支付機構跨境服務 ............................................................. 98 第二項結算與匯率風險 ......................................................................... 99 第三節大數據之應用 ............................................................................... 102 第四節行動支付........................................................................................ 104 第一項行動支付介紹 ........................................................................... 104. sit. y. Nat. n. al. er. io. 第二項電子支付業「小額代墊支付」業務受限 ............................... 106 第三項行動支付之合作與競爭 ........................................................... 108 第四項政府所扮演的角色 ................................................................... 112 第六章結論........................................................................................................ 114 第一項支付業者的進入門檻與監理 ................................................... 114 第二項消費者保護探討 ....................................................................... 117 第三項營業範圍與展望 ....................................................................... 120 參考資料.................................................................................................................... 126. Ch. engchi. II. i Un. v.

(9) 第一章緒論第一節. 研究動機及目的. 根據資策會 MIC 分析全球主要的研究資料發現 2015 年上半年，全球已揭露的 192 件金融科技併購事件中，併購金額最高的前 10 個案件中，就有 6 個案件與支付相關，包括 PayPal 併購 Paydiant、. 政治大. Optimal Payments 併購 Skrill 及 Snapdeal 併購 FreeCharge 等。. 立. 這 6 件併購案的總金額約為 105 億美元，占整體併購金額 55%，顯. ‧ 國. 學. 示支付產業已成為發展重心、各家業者必爭的技術。而台灣在 2015. ‧. 年上半年，隨著《電子支付機構管理條例》通過，陸續又有許多子. Nat. io. sit. y. 法跟著推出，在專法推行一年多之後，相關支付產業環境有逐漸改. er. 變，卻未如預期般的大爆發，最主要的原因還是消費者持保留的態. al. n. iv n C U 2015 年 1 月 1 日至 h e n g c h i ，觀測度。意藍資訊「OpView 社群口碑資料庫」 2016 年 5 月 22 日電子支付口碑調查，範圍包含最熱門的網路社群、討論區、FB 等民眾反應，發現硬體規格、盜刷風險、個人資料保護等因素讓消費者持觀望態度，對於將個人資料交給支付平台業者，不少使用者表達安全疑慮。因此在眾多新興規範中，本文探討我國對於支付產業未來的發展是否已在法規方面做了充足的準備與彈性的設計。 1.

(10) 第二節. 研究範圍及方法. 本文探討的範圍是以台灣電子支付、第三方支付相關法制為核心，包含《電子支付機構管理條例》及其配套子法、《銀行法》、《電子票證發行管理條例》、｢第三方支付業者應記載與不得記載事項｣等相關規範，主要可分為｢業者進入產業的門檻與監理｣、｢消費者保護機制｣與｢經營業務與展望｣三大區塊，進行現行法制上、外國立法例. 政治大. 上與實際案例的比較與研究，並蒐集國內外與支付相關之文獻、書. 立. 籍、期刊、學位論文與媒體等資料，其中穿插貨幣銀行與總體經濟. ‧ 國. 學. 的概念鳥瞰電子支付、第三方支付業務的性質，進而整合並提出本. ‧. 文研究心得。. 論文架構. er. io. 第三節. sit. y. Nat. al. n. iv n C hengchi U 第一章：緒論，包含本文研究動機、目的、範圍、方法及章節之架構。. 第二章：首先釐清本文欲探討所謂電子支付與第三方支付的定義與範圍，接著開始介紹台灣近十幾年隨著電子商務等商業活動興起，新興的支付模式在制訂專法前出現何種問題，最後討論線上支付業者、使用者、代收機構與金融機構間之法律關係。 2.

(11) 第三章：由貨幣演變的角度出發，俯視電子支付與銀行的監理目的，再介紹對於支付業者成立門檻要求，並與外國法規比較，最後思考支付業者在法規建置後大方向該如何因應。. 第四章：首先說明線上支付所面臨的風險，並將適用的消費者保護. 政治大. 法規作釐清，之後就消費者使用第三方支付而產生交易糾紛時，實. 立. 際執行方面是否有落實保障消費者意旨為探討，並討論如何保障留. ‧ 國. 學. 存資金以及個人資料保護與｢實名制｣的重要性。. ‧. Nat. io. sit. y. 第五章：本章就目前法規範來研究未來線上支付發展。首先研究線. er. 上支付業者經營業務限制之必要性或展望，並就行動支付、跨境支. n. al. i n C U hengchi 付、數據應用方面討論將來的影響與趨勢。第六章：全篇文章的整理與總結。. 3. v.

(12) 第二章線上支付運作與各方之法律關係第一節第一項. 支付型態演進與變化. ｢第三方支付｣的範圍. 在買賣契約中，出賣人負交付標的物之義務；而買受人負價金移轉給出賣人之義務。因此依｢第三方支付｣之文義，凡是買受人非. 政治大. 直接向出賣人給付價金，而是透過第三人間接履行價金交付義務者. 立. 皆屬之。然而銀行提供之信用卡、信用狀等服務早已被社會大眾所. ‧ 國. 學. 接受，且已納入金融法規規範，現今大家在談的第三方支付主要集. Nat. io. sit. y. ‧. 中於｢電子貨幣｣領域。1. al. er. 電子貨幣的支付中，可分為透過電子票證儲值支付及以網路或. n. iv n C hengchi U 平台連結系統支付兩種類型，前者有如悠遊卡、iCash 等，其法規. 是依據 2009 年修定的《電子票證發行管理條例》；後者則是依 2015 年制定《電子支付機構管理條例》所規範之服務範圍。. 線上支付系統，指具備一定資產與信譽之第三方機構所提供之金流平台，該機構可為金融業者，有時亦可為資訊廠商，其藉由本 1. 賴文智、梅文欣，台灣為何以及需要什麼樣的第三方支付專法？兼論立法對現行電商的影響，全國律師雜誌，第 19 卷第 2 期，2015 年 2 月，頁 5-6。 4.

(13) 身之資力與資訊技術，連結付款人之往來銀行帳戶或信用卡，在付款指示發出時，先行介入付款流程而將價金代為保管，俟特定條件達成後再將款項交付受款人2，此定義包含金融機構兼營以及專營之支付業者。金融業者將｢第三方支付服務｣定義為非銀行機構之業者以網路為基礎，用第三方信用機構為信用中介，與各家商業銀行達成協議並簽訂契約，在消費者、商家與銀行間建立一個有效連結，實現有效之貨幣支付、現金流轉與結算之功能3，此指排除金融機構. 立. 之專營支付業者。. 政治大. ‧ 國. 學 ‧. 「第三方支付服務定型化契約應記載及不得記載事項」前言定. Nat. io. sit. y. 義「第三方支付服務」指第三方支付業者，於網路交易發生後，收. al. er. 受網路交易之價金，並依消費者指示轉交與收款人之服務；而「第. n. iv n C hengchi U 三方支付業者」，指架設網路平台，提供網路交易使消費者以連線方式進行支付活動之業者。依《電子支付機構管理條例》第 3 條，謂本條例所稱電子支付機構，指經主管機關許可，以網路或電子支付平臺為中介，接受使用者註冊及開立記錄資金移轉與儲值情形之帳戶，並利用電子設備以連線方式傳遞收付訊息，於付款者及收款者. 2. 蔡宗霖，從美國 PayPal 經驗與歐盟支付服務指令論我國第三方支付服務之現狀與未來，第 21 卷 10 期，頁 48。 3 王興詠、林珮瑜、張尹，第三方支付產業現況與發展，彰銀資料，第 63 卷，2014 年 1、2 月，頁 2。 5.

(14) 間經營代理收付實質交易款項(又稱｢代收轉付｣)、收受儲值款項(又稱｢預付儲值｣)、電子支付帳戶間款項移轉、其他經主管機關核定之業務。立法理由提及本法所稱電子支付機構，限以「網路或電子支付平臺為中介」方式提供服務，非透過該方式提供服務者，尚非本條例規範之對象。另基於本條例規定電子支付機構之業務項目，包含實體通路交易（線下交易）之支付服務（即 O2O，Online To. 政治大. Offline）型態，故所定「利用電子設備以連線方式傳遞收付訊. 立. 息」，其電子設備不限於傳統桌上型電腦，亦包含行動載具（例如平. ‧ 國. 學. 板電腦、行動電話等可攜式設備）或其他得以連線方式傳遞訊息之. ‧. 設備亦屬之。「電子支付帳戶」，其性質屬記錄資金移轉及儲值情形. Nat. er. io. sit. y. 之帳戶，與銀行等金融機構所開立實體存款帳戶不同。. al. n. iv n C U 1 項但書，僅經營代 h e n g c h 3i 條第依據《電子支付機構管理條例》第收轉付，且保管代理收付款項總額未逾新台幣 10 億元之業者，並非本法所稱｢電子支付機構｣，因此毋庸向金融監督管理委員會(下稱金管會)申請核准即可營業，此類業者依經濟部商業司登記為一般商業管理即可，其營業項目代碼為「I301040 第三方支付服務業」之公. 6.

(15) 司；而《電子支付機構管理條例》第 3 條所稱之業者，須經金管會許可登記，其營業項目代碼為「HZ06011 電子支付業」。4. (表 1)電子票證、電子支付與第三方支付比較表. 定義. 電子票證服務. 電子支付服務. 第三方支付服務. 以電子、磁力或. 以網路或電子支. 非電子支付範. 治政付平臺為中介，大. 光學形式儲存金. 立. 接受使用者註冊. 發生後，收受網. 學. ‧ 國. 錢價值，並含有. 圍，於網路交易. 及開立記錄資金. 路交易之價金，. 功能之晶片、卡. 移轉，於付款方. 並依消費者指示. n. al. C 為多用途支付使h. y. 轉交與收款人之. sit. io. 形式之債據，作. 及收款方間經營下方定義之業. er. Nat. 片、憑證或其他. ‧. 資料儲存或計算. e n務。 gchi. i Un. v. 服務。. 用之工具。營業範圍. 4. 用於支付特約機. 1.經營｢代收轉付. 單純經營｢代收. 構所提供之商. ｣且兼營｢預付儲. 轉付｣且保管款. 金融監督管理委員會民意信箱，網址： http://fscmail.fsc.gov.tw/swsfront35/FAQF/FAQDetail.aspx?f=f490e4196e2e39af683286ace2f9c2373a 8c2b9874d07219263837a8bb8bd3e2&p=ad9ce81c136bb3a66fffdd0d844dc281f1729de4f28f32541e72 33a475eb804e4040a45c7a24799c4afe51824a425576835e00ac075cb6e55207c6a619ce5f6804903e076 17d70572744be79568babc299b80592fa6fc6b7d4990ac104084537b7bbbfcfc63cae0ed7ade20d5a47e72 59f6e70309de048d2(最後瀏覽日：2016 年 5 月 13 日) 7.

(16) 品、服務對價、. 值｣、｢電子帳戶. 項總額新台幣 10. 政府部門各種款. 間款項移轉｣。. 億元以下。. 項及其他經主管. 2.單純經營｢代收. 機關核准之款. 轉付｣且保管款項. 項。. 總額逾新台幣 10 億元。. 治政金管會大. 金管會. 兼營規定. 金融機構、電子支付機構可兼營. 金融機構、電子票證發行機構可. 管理條例》. n. al. 《民法》. sit. 管理條例》. io. 規. 《電子支付機構. er. Nat. 《電子票證發行. 營). ‧. 兼營. 主要適用法. 未規定(皆可兼. 學. ‧ 國. 立. 經濟部. y. 主管機關. i Un. Ch. v. (資料整理來源：改編自胡大中，第三方支付中之消費者保護機制， engchi 2016 年 1 月第 248 期，頁 139。). 電子支付服務有《電子支付機構管理規則》及相關子法規範；而第三方支付則是｢有第三方之付服務定型化契約應記載及不得記載事項｣為依據。本文所探討之範圍包含上述｢電子支付服務｣與｢第三方支付服務｣，雖然一般社會將其統稱為｢第三方支付｣，但本文為了. 8.

(17) 依照法規精確表達文義，兼顧一般社會大眾的理解，以下將｢電子支付｣與｢第三方支付｣合稱為｢線上支付｣。. 第二項. 台灣線上支付系統演變. 近十幾年來在非實體網路方面，電子商務剛興起時，唯一在網路上即時交易的方式只有信用卡交易，但因為交易安全的問題常常. 政治大. 使消費者產生疑慮，在非即時方面交易也占了很大的比例，一開始. 立. 有商家提供自己的銀行帳號讓消費者轉帳，虛擬帳號的方式，可以. ‧ 國. 學. 在消費者儲值後直接通知系統完成交易。隨著讀卡機的價格到了消. ‧. 費者可以接受的程度，Web ATM 讓金融卡在電腦前面就可以轉帳，. Nat. io. sit. y. 對賣家來說可以即時到帳，增加訊息的立即性，但卻仍存有履約風. er. 險。而後超商也提出繳費服務，但這種服務一天只更新一次繳費狀. al. n. iv n C hengchi U 況，因此也產生很多客訴情形。接著超商服務升級，又推出店到店取貨付款服務，同時保障買家與賣家的履約風險。2011 年超商取貨和到店面自行取貨的比例大幅增加，由 2010 年的 39.1%增至 2011 年的 63.5%，主因是因為超商取貨包括單純取貨或取貨付款，對於未持有信用卡的消費者來說可直接付現金，不需透過 ATM，減少詐騙的風險，同時不需要透露太多個人資訊（地址、電話）給店家，且台灣便利超商分布十分密集，而超商業者可因此帶動來店人數， 9.

(18) 有刺激消費之作用，故而樂於配合。顯示除了利用超商取貨所帶來的便利性外，可保護個人資料不外流也是消費者選擇付款方式的主要考量。5當超商發現這個金流服務不但可以帶來營收，也可增加門市的交易量後，接著又推出代碼繳費，當消費者在超商內機台操作列印繳費單，再到櫃台結帳後，立即回傳交易訊息，此特點讓很多遊戲公司趨之若鶩6，玩家以此種方式購買遊戲點數，再以點數與其. 政治大. 他玩家或遊戲業者兌換遊戲中的裝備、等級、資格。. 立. ‧ 國. 學. 線上支付一開始係指獨立於電子商務企業與銀行間的支付平. ‧. 台，且通常為具備一定經濟實力與信譽之機構。其本身並不直接提. Nat. io. sit. y. 供交易活動。隨著電子商務的發展，線上支付的重要性也不斷提. al. er. 高，以至於越來越多不同產業亦積極投入經營線上支付服務，例如. n. iv n C hengchi U 電子商務平台、金融業、遊戲產業，兼營的商業模式十分盛行。台 7. 灣 C2C 線上金流業者最早出現的是 2000 年藍新科技(ezPay)，有別於一般線上信用卡付款，ezPay 提供線上「帳房服務」，扮演第三者支付功能，增加交易的可信性及安全性。ezPay 將會員分為兩種等. 5. 張郁芝，我國發展電子商務之現況與未來趨勢—以第三方支付為例，經濟研究第 14 期，2014. 年 7 月，頁 121。 6. 陳柏江，第三方支付的真相，電腦人文化，頁 60-61，2014 年 5 月。唐君豪，我國第三方支付專法分析與國際立法例之比較，國立政治大學國際經營與貿易研究所碩士論文，2015 年 6 月，頁 6。 10 7.

(19) 級，分別是個人會員及商務會員，後者是針對賣家所設計，只有商務會員才能在線上運用信用卡收錢。個人會員為免費申請，但商務會員則必須繳交新臺幣 100 元的註冊費。申請成為 ezPay 會員的同時等於也申請了 ezPay 的網路帳戶，會員必須附上自己的信用卡資料藉以證明身份。而在 ezPay 的付款方式也分為兩種，包括使用帳戶餘額付款以及使用信用卡付款。8自此奠定了台灣的線上支付十幾年來的服務模式。. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 2007 年因信用卡及現金卡呆帳問題，限縮非銀行業者信用卡業. ‧. 務範圍，嚴重波及到 ezPay 信用卡付款服務9，直到 2010 年起，國. Nat. io. sit. y. 內不斷湧現開放線上支付服務範圍及訂定專法的呼聲，以滿足產業. al. er. 上的需求。首先，2012 年經濟部商業司主辦了一個線上支付甄選. n. iv n C hengchi U 案，關於網路金流的管制或開放，銀行公會首先依據金管會要求訂出「金八點」明確規範代收代付，銀行接受代收代付業者的條件：一、交易雙方之身分認證機制。二、價金保管，一定條件下方能撥款給賣方。三、符合法規與國際組織規範。四、不得涉及無實質交易之資金傳輸。對於消費者保障：一、告知業者與賣方之資訊。. 8. 臺灣 eBay 信用卡交易服務上線，ezpay 雀屏中選，iThome 新聞網，網址： http://www.ithome.com.tw/node/20318（最後瀏覽日：2016 年 4 月 2 日） 9 經濟部商業司電子商務雲端基礎環境建置計畫部落格，http://ecbizteam.blogspot.tw/2015 /05/ezpay.html(最後瀏覽日：2016 年 4 月 2 日) 11.

(20) 二、獨立申訴機制。三、遞延商品保障機制。四、儲值付費功能需符合電子票券法規定。10而後在 2013 年，先是由經濟部增加第三方支付行業別，3 月 8 日，銀行公業率先公布｢信用卡收單機構簽訂提供網路交易代收代付服務平台業者為特約商店自律規範｣，透過自律規範確立了網路交易代收代付服務平台業者（支付機構）得與收單機構簽約，成為特約商店，提供買受人用信用卡付款11。2014 年經. 政治大. 濟部依《消費者保護法》規定，公告制定｢第三方支付定型化契約應. 立. 記載及不得記載事項｣，此時，無法規依據的第三方支付服務逐漸明. ‧ 國. 學. 文化，是否制定專法，從產官學界還爭論不休到逐漸明朗化。. ‧. Nat. io. sit. y. 第三項《電子支付機構管理條例》制訂前的困境. al. er. 第一款預先儲值涉及違法吸金之疑慮. n. iv n C hengchi U 2015 年 2 月 4 日《電子支付機構管理條例》制定前之瓶頸，如｢儲值｣於支付業者是否涉及《銀行法》5 條之 1：｢本法稱收受存款，謂向不特定多數人收受款項或吸收資金，並約定返還本金或給付相當或高於本金之行為。｣、第 29 條：｢除法律另有規定者外，非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內. 10. 陳柏江，同註 6，頁 95-96。林育廷，台灣第三方支付中介之管理與規範，全國律師雜誌，第 19 卷第 2 期，2015 年 2 月，頁 50。 12 11.

(21) 外匯兌業務。｣為銀行專業經營原則之展現。第 125 條：｢違反第 29 條第 1 項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其犯罪所得達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。｣之違法吸金罪疑慮，其規定意旨乃在避免巧立名目吸收社會大眾資金之行為。. 立. 政治大. 銀行法第 5 條之 1 所謂收受存款，謂向不特定多數人收受款項. ‧ 國. 學. 或吸收資金，並約定返還本金或給付相當或高於本金之行為。學者12. ‧. 多以為線上支付的預付儲值服務僅提供消費者支付買賣貨物或勞務. Nat. io. sit. y. 之價金為目的，性質為｢對價之預付｣，而並非單純成立支票存款委. al. er. 任或活期存款、定期存款消費寄託之法律關係，儲值形態中並不存. n. iv n C hengchi U 在本金與利息，業者也不會轉貸資金而獲利，不可與銀行吸收存款等同視之。為解決此疑慮，《電子支付機構管理條例》第 3 條第 1 項第 2 款明定電子支付業者得提供之服務包括「收受儲值款項」。. 第二款線上支付業者提供之服務是否屬｢電子票證｣. 12. 謝孟珊，第三方支付法制問題研析，科技法律透析，第 25 卷第 2 期，2013 年 2 月，頁 24。王志誠，第三方支付與違法經營金融業務之認定，台灣法學雜誌，265 期，2015 年 2 月，頁 34。 13.

(22) 《電子票證發行管理條例》第 3 條第 1 款規定電子票證之定義：｢指以電子、磁力或光學形式儲存金錢價值，並含有資料儲存或計算功能之晶片、卡片、憑證或其他形式之債據，作為多用途支付使用之工具。｣依據同法第 5 條及 30 條，發行電子票證須主管機關核准，否則可處一年以上十年以下有期徒刑。. 政治大. 一般最常見的電子票證如｢悠遊卡｣，可用於搭乘大眾運輸工. 立. 具、超商購物、門票扣款等多用途支付，就線上支付業者而言，同. ‧ 國. 學. 樣是作為支付工具，｢電子票證｣之定義過於廣泛，無論是實體卡片. ‧. 或虛擬錢包、線上發行儲值點數，皆可能包含在內。而《電子票證. Nat. io. sit. y. 發行管理條例》第 3 條第 6 款所稱｢多用途支付｣指電子票證之使用. al. er. 得用於支付特約機構所提供之商品、服務對價、政府部門各種款項. n. iv n C hengchi U 及其他經主管機關核准之款項，定義頗為寬鬆，只要可作為發行機構以外的第三人所提供商品或服務的支付使用皆屬之13，以線上支付電子商務平台與線下實體交易所提供之服務可能落入電子票證多用途支付的範圍。雖然金管會一直以來將線上支付的｢代收轉付｣服務. 13. 張炳坤，第三方支付新紀元－電子支付機構管理條例評析，全國律師雜誌，第 19 卷第 2 期，2015 年 2 月，頁 3。 14.

(23) 歸類於一般商業交易範疇，並無違反《銀行法》及《電子票證發行管理條例》之問題14，但這樣的認定僅限於「代收轉付」業務。. 在預付儲值方面，數字科技 8591 寶物交易網提供會員刊登買賣線上遊戲點數資訊，買方預先購買「T 點」儲值，並以「T 點」做為交易價值交換遊戲點數，「T 點」以一比一之比率結算為新台幣現. 政治大. 金匯至賣方指定銀行帳戶，8591 寶物交易網成為搭起買賣雙方之媒. 立. 介，並從中收取手續費。以此做法的目的是為了杜絕會員間直接以. ‧ 國. 學. 新台幣交易所產生之詐騙行為15，卻遭到新北地檢署檢察官於 2014. ‧. 年 8 月以違反《電子票證發行管理條例》第 30 條未經主管機關核准. Nat. io. sit. y. 而發行電子票證而起訴，也讓產業界以及學界一片譁然，紛紛表態. er. 政府應對於支付業務採行更加開放的態度，此案也成為台灣線上支. al. n. iv n C hengchi U 付服務開放過程中的著名案例。而《電子支付機構管理條例》訂定. 後，現行的《電子票證發行管理條例》第 3 條第 5 款也已將「透過網路或電子支付平臺為中介，接受使用者註冊及開立電子支付帳. 14. 2011 年金管票銀字第 10000043180 號函令：｢第三方支付業者營運模式中，買方於進行網路實質交易後，支付該次交易金額或主動溢額支付與交易金額顯不相當之款項予第三方支付服務業者，由業者依買方指示撥付賣方之行為，係屬針對實質交易之逐筆交付辦理代收轉付性質，為一般商業交易範疇，尚無違反銀行法及電子票證發行管理條例之問題。｣ 15葉奇鑫、陳品安，銀行法、電子票證發行管理條例與電子支付機構管理條例之法律辨異－兼. 論數字科技案，全國律師雜誌，第 19 卷第 2 期，2015 年 2 月，頁 24。 15.

(24) 戶，並利用電子設備以連線方式傳遞收付訊息，於使用者間收受儲值款項」排除於電子票證的多用途支付定義之外。. 第三款傳輸業務是否為｢匯兌｣《銀行法》第 29 條禁止非銀行業辦理匯兌業務，《銀行法》第 3 條第 10 款、14 款將銀行業務｢匯兌｣與｢代理收付款項｣分別規定，. 政治大. 足見｢代理收付款項｣與「匯兌」之定義不同，而「代理收付款項｣並. 立. 非《銀行法》29 條禁止之列。. ‧ 國. 學 ‧. 線上支付常見的營運模式為｢代收轉付｣，其性質與《銀行法》. Nat. io. sit. y. 第 3 條第 14 款｢代理收付款項｣相同，皆係以商品交易或勞務提供為. al. er. 基礎所生之應付款項之支付16。而｢匯兌｣應具無因性，單純依照付款. n. iv n C hengchi U 人指示而移轉資金，與｢代理收付款項｣須基於一定原因事實而發動. 有別。所謂｢匯兌｣，依實務見解17，指行為人不經由現金之輸送，而藉與在他地之分支機構或特定人間之資金清算，經常為其客戶辦理異地間款項之收付，以清理客戶與第三人間債權債務關係或完成資金移轉之行為。. 16. 參照最高法院 104 年度金上訴字第 4 號判決。參閱財政部民國 85 年 9 月 4 日台融局(一)字第 85249505 號函、最高法院 99 年度台上字第 7380 號判決、最高法院 95 年度台上字第 5910 號判決、最高法院 92 年度台上字第 1934 號判決。 16 17.

(25) 以超商代收網路購物貨款而言，超商收到貨款後統一轉到總公司銀行存款帳戶，再以轉帳方式支付與網購業者，依實務對於｢匯兌｣過於廣泛之定義，似無明顯區分現金流之有因性及無因性，恐涵括非屬銀行｢匯兌｣業務所欲規範之｢代收轉付｣18，故需以專法明文規定。另外，電子支付業者除代收轉付外，是否開放提供｢不需實質交. 政治大. 易為前提｣的金流移轉服務，新法訂定前也是爭議議題之一，《電子. 立. 支付機構管理條例》第 3 條第 1 項第 3 款規定｢電子支付帳戶間之款. ‧ 國. 學. 項移轉｣亦包含在電子支付業者營業業務之一，毋庸以實質交易為前. ‧. 提要件。. io. sit. y. Nat. n. al. er. (表 2)銀行與電子支付同性質業務對照表銀行. Ch. engchi. i Un. v. 電子支付. 代理收付款項. 代理收付實質交易款項(代收轉付). 收受存款. 收受儲值款項(預付儲值). 匯兌. 電子支付帳戶間款項移轉. (資料來源：本研究自行整理). 18. 謝孟珊，第三方支付營運基本法制議題探討－以銀行法與電子票證發行管理條例為討論中心，萬國法律雜誌，191 期，2013 年 10 月，頁 18。 17.

(26) 第二節第一項. 線上支付之營運模式與法律關係. 線上支付營運模式. 在網路交易中，因無法同時履行，故缺乏彼此互信之機制，需要一個中立客觀的第三方提供代收轉付或履約擔保的服務。線上支付是由獨立之公司或機構與銀行合作，提供支付與結算系統給一般賣家使用的支付工具。買方選購商品後，使用線上支付服務交付貨. 政治大. 款，線上支付業者通知收款完成，請賣家出貨；買方收到貨，確認. 立. 商品無誤後，通知線上支付業者同意付款給賣家，線上支付業者再. ‧ 國. 學. 將款項移轉至賣家帳戶。線上支付平台旨在提供一個交易保障機. ‧. 制，讓原本銀行不願意提供服務的小商家有機會進行收款交易，將. Nat. io. sit. y. 以往銀行所擔心商家信用與消費者保障問題由線上支付業者統重負. er. 責，支付業者立於中立與保障的角色，以技術層面建立買賣雙方互. al. n. iv n C hengchi U 信機制，因此買賣雙方皆必須註冊成為線上支付的會員。. 19. 線上支付服務是為了因應買受人與出賣人之需求而生，通常 C2C(Customer to Customer)電子商務平台本身為了顧客交易方便與安全考量，不少業者會兼提供線上支付服務，如大陸淘寶網的｢支付寶｣、國內露天拍賣的｢支付連｣、奇摩拍賣的｢輕鬆付｣、數字科技. 19. 陳柏江，同註 6，頁 151。 18.

(27) 8591 寶物網的｢8591 帳戶｣……等，隨著《電子支付機構管理條例》的制定，相關業者期待線上支付的服務能夠更廣泛、更方便，除了讓 C2C 的交易活絡，也提供即使沒有線上支付服務亦可正常交易的 B2C(Business to Customer)平台，如 PCHOME 商店街、YAHOO 商城、樂天市場……等，以及所有網路消費模式的使用者更多的支付選擇，甚至將觸角擴及至 O2O 的模式，除了線上交易外，線上的帳. 政治大. 戶款項可應用於線下實體支付，如歐付寶。因此線上支付的功能發. 立. 展至今，不再只是追求履約保證，而是充實支付體系的便利與多. ‧. ‧ 國. 學. 元。. Nat. io. sit. y. 除了線上購物外，現今許多交易中尚有線上支付履約保證存在. al. er. 的價值，如飯店、民宿等預付訂金、房屋租賃的押租金契約……. n. iv n C hengchi U 等，由於以往線上支付並不普及，民眾多以轉帳、匯款或交付現金的方式交付訂金、押租金，也造成不少交易糾紛或詐騙案件20，因此期望線上支付的發展能夠讓履約保證的價值在各種交易中發揮最大的功用。. 第二項 20. 線上支付的特色. 假出租真詐騙！付訂金後不給鑰匙年輕爸爸遭騙 2 萬元，三立新聞網，網址： http://www.setn.com/News.aspx?NewsID=125445 (最後瀏覽日：2016 年 12 月 10 日) 19.

(28) 線上支付利用網路與訊息的連結，大大提升支付的便利性，並有效降低支付成本與履約風險，且應用方面十分廣泛，可用於行動支付、電子商務支付、金融支付等用途上，甚至可以用大數據統計使用者習慣，衍生出一舉多得的商業策略。而線上支付應用的年齡層大多都是網路世代的使用者。拜電子商務所之賜，線上支付開始發芽成長，而後又逢智慧型手機以及應用軟體(APP)、NFC 技術崛. 政治大. 起，行動支付已成將來的趨勢。線上支付的四大特色為便利性、安. 立. 全性、低成本與訊息集中性，如此出色的功能讓肯亞擺脫當地金融. ‧ 國. 學. 業不發達與治安不良的環境，意外成為世界上最成功的行動支付案. ‧. 例，解決了支付障礙的問題21，可見得線上支付的應用並非立基於經. Nat. sit. er. al. n. 第三項. io. 模式。. y. 濟發展的高低，而是在於消費者需求的開發，順勢帶動創新的商業. Ch. engchi. i Un. v. 業者與使用者、銀行間之法律關係第一款使用者留存資金之性質. 對於使用者於線上支付業帳戶中留存資金，國外學界通常並不特別區分資金之來源是｢預付儲值｣或｢代收款項｣而來，其法律性. 支付產業聚焦 – 為何全世界最成功的行動支付案例會在非洲肯亞？，科技報橘，網址： https://buzzorange.com/techorange/2012/04/30/mpesa-mobile-payment/ (最後瀏覽日：2016 年 12 月 10 日) 20 21.

(29) 質，美國在 1996 年，有論者認為其本質上屬於資金吸收之｢存款｣，與金融機構吸收存款並無區別22，但隨著線上支付的逐漸發展，世界各國皆揚棄這樣的觀點。另外有人認為線上支付業者留存使用者之資金，基於契約所生之｢負債｣，與銀行吸收存款有本質之區別，如果解釋為｢負債｣，則留存之資金不得再行投資23，而是將資金存於美國聯邦保險公司開立之專戶中，以孳息來扣抵保險費，保障使用者的支付權益。2425. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 另一種觀點並非單純從法律面出發，而是由總體經濟的角度觀. ‧. 察。線上支付帳戶留存之資金，不論是主動儲值或被動轉入，這樣. Nat. io. sit. y. 的模式是將｢實體貨幣｣轉化為｢電子貨幣｣的過程。因此線上支付機. al. er. 構在一定程度上行使了中央銀行的｢鑄幣權｣，有論者認為儘管這種. n. iv n C hengchi U 鑄幣權只適用於特定領域，其流通和使用也受到一定限制，但本質上這種網路｢鑄幣｣還是對央行權力形成挑戰。26. 22. Federal Deposit Insurance Corporation, Stored Value Cards and Other Electronic Payment Systems, General Counsel’s Opinion No. 8, Aug 1996. http://ithandbook.ffiec.gov/media/resources/3284/fdi-fil59-96_store_value_card_other_e_pay_sys.pdf (last visited May22, 2016) 23 Eniola Akindemowo, Contract, Deposit or E-Value? Reconsidering Stored Value Products for a Modernized Payments Framework, DePaul Business & Commercial Law Journal, 2009, (2)：335-341. 24 John D. Muller, Selected U.S. Legal Issues in Issuance of Electronic Money, http://www.arraydev.com/commerce/JIBC/9702-17.htm.( last visited May20, 2016) 25 李俊平，第三方支付法律制度比較研究，湖南師範大學博士學位論文，2012 年 11 月，頁 82、83。 26 張朝俊，從電子貨幣角度討論第三方支付沉澱資金的法律問題，成都行政學院學報，2012 年 2 月，頁 66-70。 21.

(30) 本文認為現今各國對線上支付留存之資金的性質與用途，依照不同國情所訂立專法或定義都有不盡相同的規範，並非單一採存款說或貨幣說。而對於｢鑄幣權｣的見解，更精確的說法應該稱｢鑄幣效果｣，二者之區別在於｢鑄幣權｣強調中央銀行有發行法定貨幣之權力；而｢鑄幣效果｣的意涵在於以不使用實體貨幣的方式達到支付目的，節省了鑄造實體貨幣的成本。用非實體貨幣交易對於金融業的. 政治大. 服務會有影響，但並不會影響中央銀行的｢鑄幣權｣，只要非實體貨. 立. 幣交易計價的單位還是央行所發行的貨幣，那麼央行還是能透過利. ‧ 國. 學. 率等機制控制貨幣的供給，法定貨幣之發行權力仍掌握在中央銀行. iv n C hengchi U 線上支付業者與使用者間之法律關係. n 第二款. sit. io. al. er. Nat. 以降低央行的鑄幣成本。27. y. ‧. 手中。現代的中央銀行反而希望非實體貨幣交易之比例能夠提高，. 第一目代收轉付款項依電子支付機構管理條例第 6 條第 1 款，代收轉付款項範圍包含實質交易之金額、電子支付帳戶間款項移轉之資金，以及已執行使用者支付指示，尚未記錄轉入收款方電子支付帳戶之款項。在代 27. 全聯福利中心硬幣需求量大，每月必須向中央銀行換取大量之 1 元、5 元、10 元硬幣，讓中央銀行必須多鑄造硬幣，因此 2013 年中央銀行總裁彭淮南致電全聯福利中心董事長林敏雄，希望全聯能夠提供刷卡服務。參照彭淮南致電「幫幫忙」少用硬幣全聯 2014 年推刷卡購物，東森新聞雲，網址：http://www.ettoday.net/news/20130917/271681.htm#ixzz49OTiLSon (最後瀏覽日：2016 年 5 月 22 日) 22.

(31) 收轉付服務中，買受人與出賣人彼此在電子商務平台中找到合適的交易對象並成立買賣契約後，買受人與代理收付業者成立《民法》第 528 條，一方委託他方處理事務，他方允為處理之委任契約，由代理收付業者負責交付價金與監督履約，一般而言皆認為買受人將價金交給代收轉付業者時，即完成價金給付義務。而出賣人委託代理收付業者為收款業務，待數日後，款項將會進入出賣人之線上支. 政治大. 付帳戶中，出賣人有兩種方式可運用線上支付帳戶之款項，第一種. 立. 方式是提領至出賣人銀行帳戶；另一種則是與另一出賣人締結買賣. ‧ 國. 學. 契約，並以線上支付帳戶款項支付價金。前者之法律關係，代收轉. ‧. 付業者僅單純盡委任義務，將價金移轉至出賣人銀行帳戶，而後者. Nat. io. sit. y. 則是代收轉付業者持有該價金，待出賣人立於買受人地位時，將線. er. 上支付帳戶款項再移轉給他出賣人，在代收轉業者持有價金期間，. al. n. iv n C hengchi U 出賣人與代收轉付業者間究竟為金錢消費寄託契約或信託關係，不無疑義。. 《信託法》第 1 條稱｢信託｣者，謂委託人將財產權移轉或為其他. 處分，使受託人依信託本旨，為受益人之利益或為特定之目的，管理或處分信託財產之關係。信託關係之成立，除受託人須依信託本旨，為受益人之利益或特定之目的，積極管理或處分信託財產外， 23.

(32) 尚須有委託人將財產移轉或為其他處分為前提。28代收轉付業者持有價金期間，縱使認為其立於受託人地位，具有價金之所有權，信託目的為｢將價金移轉至出賣人銀行帳戶｣或｢待出賣人立於買受人地位時，將線上支付帳戶款項再移轉予他出賣人支付帳戶｣，雖然是為了特定目的，但代收轉付業者僅得消極依委託人指示管理或處分信託財產29，並無｢積極｣管理處分財產之權限。又依《電子支付機構管理. 政治大. 條例》20 條 1 項，代收轉付業者應將持有之款項交付信託，並無主. 立. 動運用資金之決定權30。故出賣人與代理支付業者間似非成立信託契. ‧. ‧ 國. 學. 約。. Nat. io. sit. y. 按《民法》603 條，寄託物為金錢時，推定其為消費寄託。第. al. er. 602 條寄託物為代替物時，如約定寄託物之所有權移轉於受寄人，. n. iv n C hengchi U 並由受寄人以種類、品質、數量相同之物返還者，為消費寄託。代收轉付業者持有價金期間，價金所有權屬於代理收付業者，出賣人 (寄託人)得隨時請求返還價金至出賣人銀行帳戶，或委由代收轉付業者再轉給付與他出賣人。然而依最高法院 57 年台上字第 2965 號判例，金融機關與客戶間之乙種活期存款契約，具有消費寄託之性 28. 王志誠，現代金融法，新學林，2009 年 10 月，頁 485。電子支付機構管理條例第 17 條第 1 項：｢專營之電子支付機構應依各方使用者之支付指示，進行支付款項移轉作業，不得有遲延支付之行為。｣ 30 電子支付機構支付款項信託契約應記載事項五、應載明信託財產之管理運用方法係單獨管理運用，及受託人(代收轉付業者)對信託財產無運用決定權。 24 29.

(33) 質。認定代收轉付業者持有價金期間之法律性質為｢消費寄託｣，此種業務是否會被認定為｢收受存款｣？實則不然，「收受存款」重於本金利息給付機制；而「代收轉付」重於價金之支付，二種性質並不完全相同。又銀行業辦理代理收付款業務，實務見解認為31此種受客戶委託，代向第三人收取金錢或代付金錢與第三人之業務，其法律性質，屬銀行與客戶間之委任契約，除契約別有約定外，應適用. 政治大. 《民法》有關委任契約之規定。「代收轉付」與「銀行業辦理代理. 立. 收付款」業務性質相似，所以出賣人與代收轉付業者間應成立有別. ‧ 國. 學. 於存款消費寄託之｢委任與消費寄託混合契約｣。. ‧. 相對地，買受人選擇如何支付價金，與代收轉付業者之法律關. sit. y. Nat. 係亦有不同，若是單純以現金(超商付款)或信用卡支付，買受人與. er. io. n. al 代理支付業者成立委任契約；若是以原有線上支付帳戶款項給付價 iv Ch. n engchi U. 金時，其與代理支付業者成立委任與金錢消費寄託之混合契約。出賣人變成買受人時，與另一出賣人締結買賣契約，並以線上支付帳戶款項支付價金之模式，因涉及實質上之現金流，在電子支付管理條例訂定前有是否為｢匯兌｣業務之爭論，前已介紹，故不再贅述。. 31. 參照最高法院 82 年台上字第 2818 號判例。 25.

(34) 代收轉付業者同時代理出賣人及買受人進行價金之支付與收取，雖係民法 106 條：｢代理人非經本人之許諾，不得為本人與自己之法律行為，亦不得既為第三人之代理人，又代理本人與第三人為法律行為。｣，乃｢雙方代理｣之禁止，惟代收轉付乃係買受人履行債務，故符合第 106 條但書，法律行為係專履行債務者例外。32. 線上支付(代理收付)業者. 立. ‧ 國. 委任契約. 消費寄託. 委任契約. n. al. Ch. 買賣契約. engchi. 出賣人. er. io. sit. y. Nat 買受人. (2)支付，完成委任契約資金移轉義務. ‧. 消費寄託. 學. (1)支付(或預先儲值)，完成買賣契約價金給付義務. 政治大. i Un. v. 電子商務平台(C2C). (圖 1)線上支付交易模式，資料來源：改編自謝孟珊，第三方支付法制問題研析，科技法律透析，第 25 卷第 2 期，2013 年 2 月，頁 16。. 32. 謝孟珊，同註 12，頁 16。 26.

(35) 第二目儲值款項《電子支付機構管理條例》第 6 條第 2 款定義｢儲值款項｣指使用者預先存放於電子支付帳戶，以供電子支付機構以外之其他使用者進行資金移轉使用之款項。｢儲值款項｣與代收轉付款項，最大的差別僅是在線上支付帳戶內的款項是否由會員預先繳納，為了與｢存款消費寄託｣區別，儲值繳納可以理解為價金之預付，待真正交易發. 政治大. 生時才移轉價金給出賣人，但除了｢預付｣外，會員仍可要求將儲值. 立. 之線上支付帳戶款項轉至會員之銀行帳戶，故｢儲值款項｣與｢代收轉. ‧ 國. 學. 付款項｣性質上相同，會員與代理支付業者成立有別於存款消費寄託. y. sit. Nat. 第三款. ‧. 之｢委任與消費寄託混合契約｣。. 線上支付業者與金融機構之間. er. io. n. al 為避免線上支付業者保管之款項受不當挪移或受業者之財務狀 iv Ch. n engchi U. 況影響，損及使用者之權益。《電子支付機構管理條例》第 16 條第 1 項要求電子支付機構收取使用者之支付款項，應存入銀行開立之存款帳戶，並確實記載金額移轉之情形。同法第 20 條第 1 項更要求電子支付機構應將儲值款項扣除提列準備金之餘額，與代收轉付款項一併交付信託或取得銀行十足履約保證。其中所稱交付信託，指與專用存款帳戶銀行簽訂信託契約，以專用存款帳戶為信託專戶。33 33. 電子支付機構支付款項信託契約應記載事項總說明。 27.

(36) 因此線上支付業者與金融機構間應成立「金錢消費寄託」與「信託關係」。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 28. i Un. v.

(37) 第三章線上支付之法制監督與因應第一節第一項. 貨幣、銀行與線上支付. 貨幣的演變. 「貨幣」在人類的歷史上，隨著時代的變遷而有不同的媒介，以中國為例，在新石器時代的社會是以物易物的形式，牛、羊、布、五穀等實物皆為可成為交易媒介。之後貝殼似乎被人們喜愛而. 政治大. 逐漸成為貨幣。春秋戰國時期，金屬貨幣自此流傳至今，包含銅鐵. 立. 鑄幣、金銀等貴金屬，從戰國時期的刀錢、布錢、鬼錢，秦漢魏晉. ‧ 國. 學. 的五銖錢，唐宋元明的通寶錢，至今日的硬幣廣受使用。34而紙鈔的. ‧. 前身「交子」最早出現在北宋的四川，一開始是從票據、憑證的概. Nat. io. sit. y. 念發展而來。西方則是在 16 世紀英格蘭金匠所發行的「金匠券」，. al. er. 由私人保管業所發行，可兌換等值得金或銀35，與「交子」有相同之. n. iv n C hengchi U 概念，之後逐漸形成信用貨幣「紙鈔」的使用至今。除了硬幣和紙鈔外，近數十年拜科技所賜，也有很多種支付工具供人們在交易時作選擇，如信用卡、金融卡等塑膠貨幣及電子貨幣，以電腦網路就能實質支付。從實物支付的時代，人們以實體具價值的物品交易，到信用支付時代，大家願意接受國家以信用發行的紙鈔為交易媒介，這是一個很大的突破，也代表「交易的便利性與安全性」越來 34 35. 李祖德、劉精誠，中國貨幣史，1995 年 12 月，頁 1。李榮謙，貨幣銀行學，智勝文化，2012 年 1 月，頁 25。 29.

(38) 越受人們重視，隨著近代發展的電子貨幣時代發展，基於相同原因，是下一個貨幣的新里程碑。. 第二項. 線上支付業者與銀行相近之監理目的. 銀行的概念比紙鈔的形成更早，為了解決長途交易攜帶不便及保管風險的問題，逐漸出現貨幣兌換、保管的｢錢莊｣，而最早出現近代意義下的銀行是義大利的威尼斯銀行36。《銀行法》第 1 條所稱. 立. 政治大. 銀行法之立法目的為健全銀行業務經營，保障存款人權益，適應產. ‧ 國. 學. 業發展，並使銀行信用配合國家金融政策。因銀行為收受存款、放. al. er. io. sit. y. Nat. 柱。. ‧. 款之機構，乃現代高度商業發展之社會中，國家金融穩定發展的支. n. iv n C hengchi U 線上支付與銀行之相同處，二者皆屬於貨幣經濟活動，均在實際資金基礎上利用資訊網路實現支付指令之處理工作，且二者均會產生資金聚集效應，因此線上支付存在償債能力喪失的風險，銀行則存在擠兌與破產的風險。而二者相異處為銀行經營可以直接實現貨幣清算與償付，線上支付平台則必須透過銀行進行支付指令處理後才能完成最終貨幣資金的劃撥，另一相異之處是獲利方式，銀行. 36. 黃仁宇，放寬歷史的視界，三聯書店，2001 年 5 月，頁 88。 30.

(39) 主要是以存款與放款間的利差以及中介性業務的手續費獲利，線上支付業基本的收入則是依賴留存資金的利息或收款手續費37、商業廣告，更有甚者是依賴用戶大數據分析所獲得的商業利益，另外線上支付也有可能只是中介平台附帶提供的服務，有可能並不因此而獲利。因此在法規監理方面，雖然線上支付業者留存使用者價金款項並不被認定是吸收存款，但線上支付與銀行相同的是，二者與使用. 政治大. 者間皆成立消費寄託性質的契約，雖然寄託的目的不盡相同，但都. 立. 應著重於保護使用者的債權權益。. y. 設立之資本額限制. io. sit. Nat. 第一項. 線上支付之監督機制. ‧. ‧ 國. 學. 第二節. al. er. 《電子支付機構管理條例》第 7 條第 1 項規定，電子支付機構. n. iv n C 之最低實收資本額為新台幣h5 e 億元。但僅經營「代理收付實質交易 ngchi U. 款項」(代收轉付)業務者，最低實收資本額為新台幣 1 億元。立法理由為其經營業務，無論係向社會大眾收受或保管儲值款項、移轉支付款項等，均涉及大量金流事項處理，必須具備專業之業務經營能力、健全之財務狀況、完善之資訊安全管理及妥適之風險控管措施等，始能維持業務之穩定與安全運作，並維護社會大眾權益，故. 37. 李智仁，第三方支付的中國經驗觀察，萬國法律雜誌，第 191 期，2013 年 10 月，頁 5-6。 31.

(40) 應具有一定之資力。在立法過程中，原參考《電子票證發行管理條例》第 6 條規定最低實收資本額為 3 億元，而經立法院審議後，最低資本額提高至 5 億元。與地區性中小企業銀行最低資本額38或外國銀行來台營業所用資金39相比，電子支付業者所負擔之法定資本額門檻略高，雖與設立商業銀行最低資本額 100 億元相較是小巫見大巫，但對於中小型電商或其他原始支付業者確實為不小的負擔。. 立. 政治大. (表 3)銀行、電子票證、第三方支付資本額門檻比較表. ‧ 國. 學. 業別. 實收資本額/營業所用資金(新台幣) 100 億元. Nat. sit. 3 億元/3 億 5 千萬元. n. al. er. io. 高雄區中小企業銀行. 4 億元/4 億 5 千萬元. y. 台北區中小企業銀行. 台中區中小企業銀行. 38. ‧. 一般商業銀行. Ch. i Un. v. 億元 e2n億g5c千萬元/3 hi. 參照財政部 1993 年 4 月 15 日台財證(一)字 00790 號函：「二、銀行法、保險法及證券交易法等所稱之公司為依公司法組織之股份有限公司。有關各最低資本額標準之規定如左：(四) 地區性中小企業銀行：1 台北區：新台幣四億元。2 高雄區：新台幣三億元。3 台中區：新台幣二億伍仟萬元。4 新竹區及台南區：新台幣一億伍仟萬元。5 台東區及花蓮區：新台幣伍仟萬元。其附設儲蓄部者，應另增資本新台幣伍仟萬元。」 39 外國銀行分行及代表人辦事處設立及管理辦法第 3 條第 1 項及第 2 項規定：「外國銀行經許可在我國設立分行，辦理收受自然人新臺幣一百五十萬元以下存款業務，其總歸戶數合計超過五百戶，且收受自然人新臺幣一百五十萬元以下存款餘額合計數超過收受新臺幣存款總餘額百分之一者，應專撥最低營業所用資金新臺幣二億五千萬元，未辦理自然人存款業務或條件未達上開情形者應專撥最低營業所用資金新臺幣二億元。」、「外國銀行經許可增設之每一分行，辦理收受自然人新臺幣一百五十萬元以下存款業務，其總歸戶數合計超過五百戶，且收受自然人新臺幣一百五十萬元以下存款餘額合計數超過收受新臺幣存款總餘額百分之一者，應增撥最低營業所用資金新臺幣二億五千萬元，未辦理自然人存款業務或條件未達上開情形者應增撥最低營業所用資金新臺幣二億元。」 32.

(41) 新竹區中小企業銀行. 1 億 5 千萬元/2 億元. 台南區中小企業銀行. 1 億 5 千萬元/2 億元. 台東區中小企業銀行. 5 千萬元/1 億元. 花蓮區中小企業銀行. 5 千萬元/1 億元. 外國銀行在台分行. 2 億元/2 億 5 千萬元. 電子票證發行機構. 3 億元. 電子支付機構. 立. 政5 億元治大. 僅經營代收轉付之電子支付. 1 億元. ‧ 國. 學. (資料改編來源：馮國昌、江欣玲，台灣第三方支付制度初探，全國. ‧. 律師雜誌，第 19 卷第 2 期，2015 年 2 月，頁 45。). er. io. sit. y. Nat 第二項. 經主管機關許可或核定事項 a. n. iv l C n h e n g3c條規定，原則經金管會許可《電子支付機構管理條例》第 hi U. 後，方為電子支付業者，但僅經營「代理收付款項」，且營業款項總餘額未逾新台幣 10 億元者40，無庸金管會許可，回歸於經濟部商業司進行一般商業管理。其考量「代理收付實質交易」本質上非屬金融特許業務範圍，為避免對現有業者固有營業服務影響甚鉅，並斟酌業者營運規模與未來業務成長空間，依重要性及顯著性原則，參 40. 電子支付機構管理條例第 3 條第 2 項授權規定事項辦法第 3 條：「本條例第 3 條第 1 項但書所定代理收付款項總餘額之一定金額為新台幣 10 億元。」 33.

(42) 考新加坡《支付體系監督法》(Payment System Oversight Act)規定。41另外電子支付機構之許可，依第 10 條第 6 項應洽商中央銀行之意見。. 基於讓經營支付業務與電子商務或其他提供線上服務業者財務方面獨立，區隔金融業務與非金融業務間之風險，避免主管機關監. 政治大. 理範圍擴及其他非金融業務，第 5 條規定業者必須要專營電子支付. 立. 業務，例外則是第 9 條經《電子票證發行管理條例》核准者，與第. ‧ 國. 學. 10 條第 3 項銀行及中華郵政股份有限公司向金管會申請許可後，得. ‧. 兼營電子支付業務。. io. sit. y. Nat. al. er. 加上同法第 8 條第 1 項規定電子支付機構不得經營未經主管機. n. iv n C hengchi U 關核定之業務，在電子支付服務的型態受主管機關嚴格控管下，不. 論是進入產業的障礙或開創新的支付模式，事前為了使用者權益都做出了相當程度的把關，線上支付卻可能喪失「先發展後管制」的機會，新進入的業者一律由｢代收轉付｣業務起家。. 第三項. 41. 違反法令之行政處分或刑責. Section 35(4), Payment System (Oversight) Act of Singapore. 34.

(43) 第一款未經許可而經營《電子支付機構管理條例》第 44 條規定，未經主關機關許可而經營「代理收付實質交易款項」以外之支付服務者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣二千萬元以上五億元以下罰金。經營「代理收付實質交易款項」總額逾新台幣 10 億元而未依第 54 條申請許可，或主管機關不予許可後仍繼續經營者，處五年以下有期. 政治大. 徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金。法人之者，處罰其行為負責. 立. 人，對該法人並科以罰金。. ‧ 國. 學 ‧. 鑒於非電子支付機構違法經營本條例之特許業務，對於金融市. Nat. io. sit. y. 場秩序及社會大眾權益影響甚鉅，爰依其侵害法益之程度而予不同. er. 之處罰，法人犯其罪者，除處罰其行為負責人外，該法人也科以罰. al. n. iv n C U 條非銀行不得經營收受 h e n g c h i 29 金，以收嚇阻之效。相較於《銀行法》第存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務之「違法吸金罪」，違反者依同法第 125 條規定，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上 2 億元以下罰金。其犯罪所得達新臺幣 1 億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣 2 千 5 百萬元以上 5 億元以下罰金。於此刑度觀之，「未經許可而經營電子支付」與「違法吸金罪」之刑度差不多，相異者僅《電子支付 35.

(44) 機構管理條例》之罰金為 5 億元以下，較《銀行法》2 億元以下來得重，另外《銀行法》有不法利得加重條款，也與《電子支付機構管理條例》不同，除此之外別無二致。表示立法者明確將電子支付納入金融體系之一環，並將二者對於破壞之法益為相當之評價。. (表 4)銀行、電子票證、電子支付業者收受金額上限與未經許. 政治大. 可而經營刑罰比較表. 立未經許可收受存款/發行電子票證/經營電. 自每一使用. 者每月可收. 學. ‧ 國. 業別. 子支付機構業務. Nat. io. 1 千萬至 2 億元. n. al. 有期徒刑 3 至 10 年；罰金. y. 一般. sit. 無上限. er. 銀行. ‧. 受金額. i Un. Ch. 犯罪所得達 7 年以上；罰金 2 i e n g c1 h有期徒刑億元以上. 電子票. 一萬元. 一般. 千 5 百萬至 5 億元有期徒刑 1 至 10 年；罰金. 證發行機構. v. 1 千萬至 2 億元犯罪所得達 1 有期徒刑 7 年以上；罰金 2 億元以上. 36. 千 5 百萬至 5 億元.

(45) 電子支. 五萬元. 有期徒刑 3 至 10 年；罰金 2 千萬至 5 億元. 付機構 (資料整理來源：馮國昌、江欣玲，台灣第三方支付制度初探，全國律師雜誌，第 19 卷第 2 期，2015 年 2 月，頁 46。). 第二款保管之資金未信託或未取得銀行十足履約保證. 政治大. 《電子支付機構管理條例》第 45 條，專營之電子支付機構或電. 立. 子票證發行機構兼營電子支付業務，其儲值款項保管之資金未全數. ‧ 國. 學. 交予信託或取得銀行十足之履約保證，或任意動用支付專用存款帳. er. io. sit. y. Nat. 下罰金。. ‧. 戶者，其行為負責人處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五億元以. al. n. iv n C hengchi U 電子支付業者因儲值收取之資金後，必須適足擔保付款，不得違法動用支付款項，以確保使者能夠隨時皆可充分地付款、取款，不會有如銀行的「擠兌」風險，百分之百保障使用者的權益。相對地，支付業者在留存資金的運用上有很大的侷限。. 支付款項的保障如同存款保險一樣，都是讓使用者或存款戶信任帳戶內之金額不會受支付業者或銀行無法履約的影響，然而對於 37.

(46) 任意動用支付專用帳戶的處罰，由於僅經營｢代收轉付｣小規模之第三方支付業者，無《電子支付機構管理條例》之適用，「第三方支付業者應記載及不得記載事項」雖然也有類似規定42，但對於支付業者與使用者間僅生私法契約之效力，頂多支付業者在拒絕或妨礙主管機關調查時，得依《消費者保護法》第 57、60 條處以罰鍰或命停止其營業，似乎無有效之嚇阻作用。43. 立. 政治大. 第三款未經核准而與境外機構合作經營電子支付業務. ‧ 國. 學. 《電子支付機構管理條例》第 46 條規定，未經主管機關核准，. ‧. 與境外機構合作或協助其於我國境內從事代收轉付款項、收受儲值. Nat. 拘役或科或併科新臺幣五百萬元以下罰金。. n. al. Ch. engchi. er. io. sit. y. 款項、電子支付帳戶間款項移轉等業務者，處三年以下有期徒刑、. i Un. v. 未經主管機關核准與境外機構合作或協助於我國境內從事電子支付機構業務之相關行為，有礙金融市場秩序，亦影響我國人民及. 42. 《第三方支付業者應記載及不得記載事項》第六點、支付款項之保障：第三方支付業者應就消費者之支付款項提供下述任一之保障措施，並揭示於服務網頁明顯處：一、支付款項已經取得○○金融機構提供之足額履約保證，前開保證期間自○○年○○月○○ 日至○○年○○月○○日，第三方支付業者並應於到期前兩個月與金融業者簽訂新的足額履約保證契約。二、支付款項已經全部存入與○○信託業者簽訂信託契約所約定之信託專戶，專款專用。所稱專用，指第三方支付業者為履行第三方支付服務契約之義務所使用。 43 胡大中，第三方支付中之消費者保護機制，月旦法學雜誌，248 卷，2016 年 1 月，頁 130。 38.

(47) 業者權益。此規範除為了社會金融安定、保障使用者權利外，亦有保護產業之性質。. 第四款適用洗錢防制法電子支付雖然帶來的便利性不只限於正常消費交易，非法的交易或詐騙也因此增加了移轉價金44或變現45的金流管道。為了加. 政治大. 強追查犯罪所得透過電子支付方式移轉，《電子支付機構管理. 立. 條例》10 條第 2 項第 4 款於業者在申請營業許可時，應檢具洗. ‧ 國. 學. 錢防制相關作業流程，而依《洗錢防制法》第 6 條所規定及. ‧. 《金融機構對達一定金額以上通貨交易及疑似洗錢交易申報辦. Nat. io. sit. y. 法》，訂定「電子支付機構防制洗錢及打擊資助恐怖主義注意. n. al. er. 事項」，規定業者必須做十足的身分確認以及異常帳戶之監控 46. 。. Ch. engchi. i Un. v. 44. 線上賭博方式係先至第三方支付網站「ezPay」購買點數後，至賭博網站下注，「百家樂」及「21 點」之賭法係以真人即時連線方式，玩家得選擇押莊家、閒家，再由荷官發牌決定贏家，莊家與閒家比牌，如賭贏可得點數，再至賭博網站指定之「GOLD588 」網站兌換現金，如賭輸押注點數則歸「九州娛樂城」網站經營者所有……。參照台灣新北地方法院 104 年簡字第 4451 號判決、台灣台北地方法院 104 年簡字第 3291 號判決。 45 廖男今年 1 月起開始架設服務遊戲網，販賣虛擬線上遊戲幣，透過網站的銀行信用卡交易介面，要求網友輸入信用卡卡號、有效期限及銀行碼。如果發卡銀行端有設動態交易驗證，廖嫌則會以然後以通信軟體帳號謊騙購買者信用卡交易失敗，必須回傳信用卡 3D 驗證碼才能完成交易。藉此騙取買家信用卡個資，再到對岸及國內的 4 家第三方支付平臺盜刷購買遊戲點數，最後再透過 8591 寶物交易網站將點數變現獲利。資料來源：宅男沉溺網遊花費大架網站騙個資盜刷，蘋果即時新聞，網址： http://www.appledaily.com.tw/realtimenews/article/new/20160517/863483/ (最後瀏覽日：2016 年 5 月 31 日) 46《金融機構對達一定金額以上通貨交易及疑似洗錢交易申報辦法》第8條：. 39.

(48) 另外《電子支付機構管理條例》第 47 條規定，電子支付業者未經許可而經營業務，以及保管之資金未信託或未取得銀行十足履約保證、任意動用留存之價金者，為《洗錢防制法》第 3 條所稱重大犯罪，適用《洗錢防制法》相關規定。. 第四項支付業者成立門檻之外國立法例治. 立. 政. 大. 《電子支付機構管理條例》立法理由參考國內相關法規及日本. ‧ 國. 學. 《資金結算法》(資金決済に関する法律)、美國《統一資金服務. ‧. Nat. y. sit. n. al. er. io. 使用者有關交易如有下列情形之一者，應特別注意，如認為有疑似洗錢或資恐之交易，除應確認使用者身分並留存交易紀錄憑證外，應自發現疑似洗錢或資恐交易之日起十個營業日內依本範本規定程序向法務部調查局辦理申報：一、同一電子支付帳戶於同一營業日之現金存入交易，累計達一定金額以上，且與過往交易紀錄相較異常者。二、電子支付帳戶突有不尋常之大額款項存入、移轉或提領，且該電子支付帳戶並未有實質交易行為，或者實質交易行為與存入金額顯不相當，或與過往交易紀錄相較異常者。三、使用者提領款項或實質交易退款時經常要求變更約定之存款帳戶者。四、開立電子支付帳戶後立即有與使用者身分或營業性質顯不相當之大額款項存入，且又迅速移轉者。五、電子支付帳戶密集存入多筆小額款項，並立即以大額、分散方式移轉，僅留下象徵性餘額，而有與使用者之身分或營業性質顯不相當者。六、使用者經常於相關電子支付帳戶間移轉大額資金。七、電子支付帳戶常有頻繁不正常的退款作業。八、自洗錢或資恐高風險國家或地區匯入之交易款項者。本款所述之國家或地區，將依據金融監督管理委員會函轉國際防制洗錢組織所公告防制洗錢及打擊資恐有嚴重缺失之國家或地區、及其他未遵循或未充分遵循國際防制洗錢組織建議之國家或地區。九、交易最終受益人為金融監督管理委員會函轉外國政府所提供之恐怖分子或團體者；或國際洗錢防制組織認定或追查之恐怖組織；或交易資金疑似或有合理理由懷疑與恐怖活動、恐怖組織或資恐有關聯者。十、電視、報章雜誌或網際網路等媒體報導之特殊重大案件，該涉案人在電子支付機構從事之存入、移轉或提領等交易。電子支付機構對前項以外之其他經認定有疑似洗錢或資恐交易情形者，不論交易金額多寡，應向法務部調查局申報。前兩項交易未完成者，電子支付機構亦應向法務部調查局申報。 40. Ch. engchi. i Un. v.

(49) 法》(Uniform Money Services Act)、歐盟《支付服務指令》 (Payment Service Directive, Directive 2007/64/EC)運作機制，因此本文就立法參考之外國法，併參酌鄰近之新加坡《支付系統監理法》(Payment System Oversight Act) 、中國大陸《非金融機構支付服務管理辦法》加以比較。. 立. 第一款歐盟政治大. 歐盟《電子貨幣指令》所稱電子貨幣指自然人或法人利用電子. ‧ 國. 學. (包含磁力)儲存貨幣價值，向資金收集者(電子貨幣發行者)主張支. ‧. 付權利。47歐盟《支付服務指令》將提供單純代收轉付48之支付服務. Nat. io. sit. y. 業者設最低資本額 5 萬歐元之限制49。而歐盟發行電子貨幣適用之. al. er. 《電子貨幣指令》以往業者之最低資本額為 100 萬歐元，在電子貨. n. iv n C h e n g c2006 幣指令修正過程中，歐盟委員會曾在年的報告建議書中提及電 hi U 子貨幣資金量較小、金融風險較低，應檢討有無設置高金額門檻之必要。50因此現今電子貨幣業者最低資本額為 35 萬歐元。51. 47. Article 2(2), Directive 2009/110/EC. Directive 2007/64/EC ANNEX Point7：Execution of payment transactions where the consent of the payer to execute a payment transaction is given by means of any telecommunication, digital or IT device and the payment is made to the telecommunication, IT system or network operator, acting only as an intermediary between the payment service user and the supplier of the goods and services. 49 Article 6(b), Directive 2007/64/EC. 50 COMMISSION STAFF WORKING DOCUMENT on the Review of the E-Money Directive (2000/46/EC)：5、8. 51 Article 4, Directive 2009/110/EC. 41 48.