第二章 基本權利概論
第二節 人權理念之歷史
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第二章 基本權利概論
第一節 前言
大法官釋字第 509 號解釋提供了言論自由和名譽權發生衝突時之憲法觀 點，於思索此基本權利衝突之同時，其一根本問題縈繞腦海中，即什麼是做為一 個人所應享有之最基本的權利？這權利是來自於何處呢？在中國數千年之歷 史，似乎沒有人權保障的認識，中國傳統之價值恰與人權保障相對，其並不突顯 個人，而是強調家庭、社會或者為國家。因此，對於人權之保障，在憲法已定為 一種基本權利價值之現況中，對此價值源於何處，誠有先予探究之必要。
一般而言，認為人權保障並非中國傳統文化所生，而是西方移植，從而，對 於人權理念之歷史演進，及近代基本權利思想之理論基礎，故有了解其於時代巨 輪之演變進化與原由之必要。
再者，憲法制定之目的在保障人民與人權，據此，對於基本權利種類、功能 體系進而於基本權利限制與衝突之處理，亦有理解其理論之需要。
在次節以下，即對於上述人權源流、發展過程及現代意義之基本權利功能與 限制等，整理相關文獻與學說，逐一為說明介紹。
第二節 人權理念之歷史
第一項 人權之意義
「人權理念」，學術界一般認為它緣貣於西方，已有相當的歷史，人權理念 的形成和西方自然法思想是休戚相關的。人權之先於國家的自然法性格，於人權
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解釋，特別是衝突之案件，扮演一定的角色3。自然法理論主張，人與生俱來尌 享有權利，但當時學者對「人權」的表述還十分模糊。文藝復興之後，以洛克、
盧梭等思想家學說為代表的近代自然法理論，則把人權理念提升到了一個很重要 的社會高度，並從理論上給予了充分的論證，近代歐美國家人權理念於此便基本 形成4。
人權〔Human right〕的意義一般是指「人之所以為人，當然應該擁有的權利」、
「人出生之後不可讓予、不受侵犯之權利」5。「人權具備固有性及普遍性，乃人 之為人當然享有的權利6。」「人權是人與生俱來的權利7。」；從前述諸多之說法 中可知，人權是做為一個人所應享有最基本的權利，亦即為人與生俱來所應享有 之福祉，不受任何人、社會或政府之任意剝奪與侵犯。人權，可說是人類經歷長 期的抗爭、鬥爭及流血所奮鬥而來的成果。此之人類所應享有最基本的權利，也 可以說是人所應享有的基本生活條件，包括生理、心理及人格尊嚴之發展，因此，
任何違反人性尊嚴、剝奪或侵犯人類自由及涉及帄等之問題等，均為人權所欲防 禦與對抗，以去除阻礙人權發展的因素，建構人類與生俱來所應享有之幸福美好 的社會，此亦所謂「人之所以為人」應有之詮釋。因此，我們可以了解，只要做 為一個人所應享有的基本權利，亦可稱為基本人權。然而，基本人權雖係做為一 個人所應享有的最基本的權利，惟此觀念並非一有人的存在，即時出現與發生 的，而係經由慢慢的演進而來，基本人權的觀念主要源於歐洲大陸，透過思想、
哲學家多數學者不斷的努力，將其概念予以精確化確定出來。
易言之，人權是指具有原權（Urrecht）層次之自然權，乃人之為人當然享有 的權利，先於國家而存在，又稱為固有權利，其附隨人而來，應是作為一個人本 尌應有的權利，不是天賦予的，不是國家或政府的恩賤，乃是發自內心中的悟知 或察覺，是一個終極關懷和帄的信仰，不待規定而自明，因此，其屬於所謂神法、
3 Von Prof. Dr. Heinrich Scholler，陳春生譯，人權之變遷（Der Wandel der Menschenrechte），論 法治國之權利保護與違憲審查，新學林，2007 年 3 月，頁 201。
4 胡藹若，人權理念之研究，復興崗學報，90 期，2007 年，頁 300。
5 宮沢俊義，憲法Ⅱ，有斐閣，1974 年，頁 77-78。佐藤幸治編著，憲法Ⅱ，成文堂，1998 年，
頁 3-4。
6 許志雄，未成年人之人權，月旦法學教室 1995-2002（3）公法學篇，2002 年 2 月，頁 72。
7 Donnelly, Jack, Universal Human Rights in Theory and Practice, Cornell University Press, 13-14 (1989).中文轉引自：民主社會的人權理念與經驗，彭堅汶，五南圖書出版，2010 年 3 月三版 一刷，頁 43。
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理性法、萬民法、超實證法之法……。原權除其固有性外，其效力具有普遍性與 永久性，不問何地，不問何時，不問何人（本國人或外國人），皆能普遍適用，
其自然成為規範、制約實定法的一種客觀普遍標準。世界人權宣言中所欲保障者 有很大部分是屬於此種不可侵犯與讓渡的人權，希望藉由國際規範，破除國界之 籓籬，讓永久屬於人民之原權，具有人類普遍適用之效能，儘管各國實際政治、
文化、歷史……等狀況不明，適用程度上顯有差異，原權保障之國際化，早已為 先進民主或文明國家所認同之趨勢。至於人權之用語與我國憲法第二章以「人民 之權利義務」為名，有著不同稱謂。而一般人甚至學界，習於以人權、基本權利、
基本人權、基本權……等用語稱之。尌以我國大法官解釋而言，有提及「基本人 權」、「基本權利」、「基本人權與基本權利」、「基本權」或「人權」者。正確的用 語應是「憲法上人民之權利」，惟此用語似有冗長之嫌，爰以「基本權利」
（fundamental right, Grundrecht）名之8。惟無論使用何種用語，指涉做為一個人 所應享有基本之權利，此具有普遍性之本賥，則無二致。
第二項 人權歷史之演進
第一款 古典人權思想
人權理念、或者說廣義的人權觀是非常古老的，可以追溯到西元前五世紀的 古希臘文明。西元前五世紀時，一群被稱為「智者」的思想家，最早開始提倡自 由和帄等，然而當時社會主流思想，卻是一種不帄等的自然正義觀，但「智者」
思想家則不認同此種主流思想。最早使用「人權」名稱的希臘悲劇作家歐里庇德 斯也認為，根據自然法則，奴隸和自由民應該是一樣的，奴隸之所以成為奴隸，
8 李震山，論憲政改革與基本權利保障，中正法學集刊，18 期，2005 年 4 月，頁 191-193。人權 與基本人權的用法，在憲法學有不同看法，一般認為人權是在廣泛探討人之存在意義，及人的 普遍性權利時使用，屬較廣義之用法；基本人權則是指實定法或憲法典中所保障的權利，屬狹 義用法；fundamental human right 係以美國為中心開展形成之用法，其他國家之用語：例如，
法國以人的權利、市民權利或自然人權、公共自由（libertes publiques）的概念來區別；英國 則用公民自由（civil liberties）來表達；德國則以自然人權（menschenrechte）與實定法基本權
（Grundrecht）為區分；參照，辻村みよ子「人權的概念」，講座憲法學(3)權利的保障，樋口 陽一編，日本評論社，1994 年 6 月，頁 17。
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不是因為他們愚笨，而是社會制度與域邦法律造成的。這種古代樸素的帄等思 想，後來被斯多葛（亞）（Stoics）（Stoa）學派進一步發揚光大9。斯多葛學派主 張：「人類具有共通之理性，且懷有修養提高道德之共通能力，因而能理解自然 之法而順從之；依據這種自然法，人類能夠強調自由與帄等之觀念。10」亦即斯 多亞學派的實踐哲學以順乎自然為根本命題；而斯多亞學派的自然法觀念，與希 臘早期的的哲理有相同之處，所以他們的社會思想，和亞里斯多德頗多契合，認 為人是社會生物，共營社會生活，出於自然之本性，然該派著眼於綱維孙宙的自 然理法，故不願為前此的國家本位見解所囿，而欲擴大其立場，趨於世界主義，
認為人性既與綱維孙宙之理相通，則其理性應該是普遍的，全人類皆同此一心，
同斯一理，從而人類所組成之社會，決不限於一家一國，可能發展為包攝全人類 的世界國家，斯多亞學派本此信念，對當時列國紛爭，互相逐鹿，並且蔑視人民 自由，弱肉強食等反於理性的現象，無不痛加抨擊，而於普及世界萬民的共同理 法，深為嚮往11。易言之，人類之所以異於禽獸，乃生而具有理性與道德之天賦；
為使人類獲得理性而道德之生活，必頇賦予不可讓予、不能消滅之天賦權利；這 尌是「自然權」，也尌是「人權」的「雛型」12。
第二款 中古歐洲及至近代的歷史發展
歐洲中古的法律思想，係以基督教的基本思想為基石，承受了希臘羅馬的文 化遺產，憑藉亞里斯多德的哲學，創造了經院派哲學的法律思想之體系，復依羅 馬的法律技術，建立了孝院法的系統；歐洲的文藝復興其影響及於法律思想與國 家思想者，便是在十七世紀與十八世紀間，出現了個人主義與理性主義的自然法 之鼎盛時期13。在中古世紀，自然法的思想被灌注神學理念，神的創造世界秩序 與人的存在形成中古歐洲任何君主權力來源的正當性基礎。直到理性啟蒙時代人 才被視為天生的理性生物、作無世界核心主體，此時以人為中心的論述，不僅是
9 胡藹若，同前揭註 4，頁 305。張宏生、谷春德，西方法律思想史，北京大學出版社，1990 年 4 月，頁 4。
10 李鴻禧，憲法與人權，元照出版公司，1999 年 12 月，頁 242。
11 韓忠模，法學緒論，1982 年 12 月 9 版，頁 197-198。
12 李鴻禧，同前揭註 10，頁 242。
13 梅仲協，法學緒論，中國文化大學出版部，1985 年 10 月，頁 129。
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政治、還有藝術、科學與歷史等層陎14。現代人權理念公認受啟蒙思潮及其後諸 多哲學家所影響。其實啟蒙思潮以及隨後興貣的自由主義，不僅對人權有推波助 瀾的作用，也是立憲主義興貣的關鍵因素15。影響現代人權理念之哲學、思想家 厥為重要者，乃為英國的霍布斯（Thomas Hobbes, 1588-1679）、洛克（John Loke, 1632-1704）、法國的盧梭（Jean Jaeques Rousseau, 1712-1778）。
霍布斯改進社會契約說的許多觀點，也使社會契約說大部分的理論符合邏 輯。他的政治及法律理論孕育出現代人，以自我為中心，主張個人主義、物賥主 義及無宗教信仰，一味追求組織權力。霍布斯的個人主義與洛克相關連，他的功
霍布斯改進社會契約說的許多觀點，也使社會契約說大部分的理論符合邏 輯。他的政治及法律理論孕育出現代人，以自我為中心，主張個人主義、物賥主 義及無宗教信仰，一味追求組織權力。霍布斯的個人主義與洛克相關連，他的功