第三章 我國敵意併購法制暨國外立法例
第五節 歐盟
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則包括出售公司財產與向第三人發行股份等。
第五節 歐盟
第一項 歐盟公開收購規範背景概述
在歐洲有一個不成文的傳統，就是當身兼股東身分的併購者與 目標公司之董事會有爭議時，政府通常會介入。主要原因是歐洲國 家對於「司法自主」方面的觀念並不那麼重視，況且併購者與目標 公司董事會之間若循訴訟途徑，將付出漫長的時間、金錢與精力，
基於效率考量，政府便習慣主動干預以化解紛爭113。
然而自 1989 年起，歐盟為了促成單一資本市場之整合，消弭因 各會員國對於企業收購問題處理方式不一，所造成的歐盟內跨國併 購障礙，遂提出公司法第十三號指令草案（Amended Proposal for a Thirteenth council directive on Company Law Concerning Takeover and other General Bids），規範企業的公開收購活動114。該指令之內 容深受英國公開收購暨合併規則的影響，其所確立的重要原則包括：
（一）指令之適用範圍，涵蓋各會員國國內證券交易市場上掛牌公 司所發行之有價證券，而該有價證券係指「附表決權之可轉讓股份 或得取得表決權之可轉讓有價證券」；（二）股東平等待遇原則，
意即公開收購人就相同種類股份所提出之要約價格應維持一致；
113 See Ernesto Hernandezlope, Bag Wars and Bank Wars,the Gucci and Banque National de Paris Hostile Bids：European Corporate Culture Responds to Active Shareholders (2003), at 6.
114 See Geoffery Owen, Tom Kirchmaier and Jeremy Grant, Corporate Governance in the US and Europe：Where Are We Now? Palgrave Macmillan (2006), at 68.
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（三）董事中立原則，意即為了保障股東之權益，規定目標公司之 董事會自接獲收購通知起，至公開收購之結果公告為止，均不得為 任何阻礙公開收購之行為115。
蓋公司法第十三號指令草案共歷經三次修正，直到 2004 年 4 月 21 日方以「公開收購指令」( Directive 2004/25/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004 on takeover bids)之名 稱通過，並於 2006 年開始施行116。
第二項 公開收購指令
歐盟公開收購指令所揭示之主要原則117，可分為以下六點：
一、落實股東待遇平等，意即公開收購人就相同種類之股份，
應提出一致的要約價格。
二、公開收購人應給予目標公司之股東充分的資訊和時間，以 作成是否應賣股份之決定，而目標公司之董事會亦應就該併購將帶 來的影響，為股東進行說明與建議。
三、目標公司之董事會應貫徹忠實義務，就併購案作出相關決 策時，必須是基於股東以及公司的整體利益而行動。
四、禁止操縱主併公司、目標公司或其他與併購有關公司之股 價。
115 See Erik Berglöf & Mike Burkart, European Takeover Regulation, Economic Policy, Vol. 36 (2003), at 189.
116 參閱李顯峰，歐盟產經政策與發展，主要國家產經政策動態季刊，第 2 期，2001 年 6 月，頁 2。
117 參閱黃銘傑，我國公司法制關於敵意併購與防禦措施規範之現狀與未來，月旦法學雜誌，第 129 期，2006 年 2 月，頁 142-144；黃慧嫺，公開收購活動涉及之法律問題淺析—以美國及歐盟 對於敵意收購之制約為例，科技法律透析，第 15 卷第 1 期，2003 年 1 月，頁 22。
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五、公開收購人對外發表公開收購計畫前，應確保其有足以支 付收購所需價金之能力。
六、公開收購人不得以其行動，使目標公司的一般事業活動受 到不當妨礙。
而公開收購指令亦對敵意併購之防禦行為設有規範。依其第 9 條之規定，目標公司是否採取防禦措施之決定權屬於股東會，董事 會則應保持中立，不得擅自加以阻攔118；又由於歐陸國家允許公司 發行無表決權股、限制表決權股、多數表決權股及擁有絕對多數表 決權的黃金股，如此一來將造成股東會決議是否採行敵意併購之防 禦措施時，有部分股東處於特別優勢或特別不利的地位，與股份多 數決以及風險分擔之原理相悖，故公開收購指令第 11 條規定，目 標公司股東對於公開收購案進行相關決議時，特別股份原則上亦應 僅享有一股一表決權之權利119。
另外，公開收購指令採取如同英國之強制收購制度，其第 16 條規定，當公開收購後大股東取得公司 90%以上之有表決權股份時，
少數股東可要求大股東以公平價格收購其股份。而指令之第 5 條有 謂，「公平價格」係指收購者或與其共同行為之人，於公開收購前 一定期間內（此「一定期間」可為 6 至 12 個月，由各會員國自行 定之），就相同種類股份所支付之最高價格，但若在公開收購程序 結束前，公開收購者復以高於上開之價格購入股份時，則應以此價
118 See Peter O. Mubert, Make It or Break It: The Break-Through Rule as a Break-Through for the European Takeover Directive? ECGI - Law Working Paper No. 13（2003）, at 13.
119 See Marco Ventoruzzo, The Thirteenth Directive and the Contrasts Between European and U.S Takeover Regulation: Different (Regulatory) Means, Not so Different (Political and Economic) Ends?, Bocconi Legal Studies Research Paper No. 06-07（2005）, at 63.
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格為公平價格。