第二章 聲明不專用之適用
第一節 聲明不專用之意義及目的
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第二章 聲明不專用之適用
第一節
聲明不專用之意義及目的
商標之功能，首重於表彰本身商品來源，以及區辨不同之商品來源，從而，
特定圖樣之所以能成為商標，必須具備識別性，而所謂識別性，則係指為商標指 示商品或服務來源，並與他人的商品或服務相區別的特性2。
實際上在商業使用時，商標權人除了要求商標可以使消費者認識其商品來源 以外，往往還希望商標具備其他功能，如廣告促銷或品質擔保等3。因此，申請 人時常將與商品有關的品質、功能或產地說明等不具識別性的事項納入商標圖樣 中一併申請註冊，例如，將圖樣中加入「府城小吃」文字表彰料理美味的品質，
抑或是加入「LIMITED EDITION」文字來表彰限量促銷，前開文字部分，雖然 均屬不具識別性的說明性文字，但在行銷使用上，卻能帶給消費者特定的寓目印 象，對於商標權人而言，有其商業行銷上之作用。
因此，在現今商業活動中，一個商標圖樣，可能包含具有識別性的部分，以 及不具識別性的部分。而所謂商標識別性之審查，則應就商標整體加以觀察，即 使其中包含不具識別性的部分，如果整體圖樣足以使相關消費者認識其為指示及
2 經濟部智慧財產局，商標法規暨審查基準-識別性審查基準，頁 150，2018 年 4 月版。
3 林洲富，商標法－案例式，頁 4，2016 年 3 月三版。
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區別來源的標識，即可肯認該商標具識別性4。此際，為了明確註冊商標的權利 範圍，即產生了「聲明不專用」制度，商標申請人在申請階段，可以主動地「聲 明」放棄商標圖樣中不具識別性部分的專用權，以取得商標註冊。
按商標權的本質為排他使用權，亦即僅商標權人或經其授權之人得在指定商 品或服務使用該註冊商標，並禁止他人使用相同或近似之商標，於同一或類似之 商品或服務上5。但所謂「聲明不專用」，卻是需要商標申請人自願地聲明放棄 該專用權限，若嘗試去分析商標權人願意聲明放棄的理由，或許可分成三個面向 加以討論。
首先，依商標法第 29 條第 3 項規定：「商標圖樣中包含不具識別性部分，
且有致商標權範圍產生疑義之虞，申請人應聲明該部分不在專用之列；未為不專 用之聲明者，不得註冊。」商標專責機關6於商標申請程序中，具有審查特定部 分是否具識別性的權責，為了預防日後發生商標權爭議，依法即必須要求申請人 就該不具識別性的部分聲明放棄商標專用權，進一步來說，所謂聲明不專用，僅 是商標專責機關預先審查的行政措施，並不會實際影響該商標識別力的大小7， 就具有識別性的圖樣部分，縱使申請人意欲提出不專用之聲明，依法亦屬不許8，
4 經濟部智慧財產局，商標法規暨審查基準-識別性審查基準，同註 2，頁 158。
5 劉孔中，比較商標法，頁 309，2014 年 9 月。
6 依商標法第 3 條之規定為經濟部智慧財產局。
7 參最高行政法院 105 年度判字第 704 號行政判決意旨：「聲明不專用制度，僅係於審查程序 就可能發生商標權爭議的情形，預作防範之行政措施，註冊商標是否就特定事項聲明不專用，並 非日後判斷該事項是否具識別性之依據」。
8 「聲明不專用審查基準 7.4 商標中具有識別性的部分，有指示及區別來源的功能，一般而言，
申請人沒有將之聲明不專用的道理，若申請人將具有識別性的部分聲明不專用，可以請申請人說 明，若該聲明是出於申請人的錯誤認知，應告知無須為不專用的聲明，申請人並得撤銷該聲明的
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惟若經認定而應予聲明之部分，申請人不自願提出聲明，商標註冊之申請即會遭 到商標專責機關核駁，因此在我國現行商標法的架構下，申請人提出聲明與否並 不會影響商標權利的實質範圍，但卻攸關能否取得商標註冊。
其次，在聲明不專用之後，商標權人不主張商標專用權之部分即會公告於商 標註冊簿，如此一來，商標權人透過此一程序，即能更加明確知悉其註冊商標的 權利範圍，以免就商標圖樣中未取得專用權的事項，浪費訴訟資源去對他人主張 權利，而競爭同業透過聲明不專用的公告，也能有效拿捏商標使用的分寸，以免 誤為侵害他人商標權的行為9。相反地，若競爭同業認為商標圖樣特定部分係說 明性質而加以援用，商標權人卻就該部分對競爭同業主張權利，在爭執過程中，
競爭同業則可能面臨商品被通路商下架的問題，商標權人亦得負擔爭執及應訴的 時間、勞力及費用，不論最終法院認定的結果為何，對商業競爭而言均非良性。
最後一點，透過聲明不專用的制度，申請人可以將該不具識別性卻具行銷上 重要性的部分，加入商標圖樣中申請註冊，換言之，商標法不再要求商標圖樣中 僅能存在具識別性的部分，如此一來，商標權人更能將商標註冊圖樣與其商業行 銷策略統一，以符合註冊商標追求「真實使用」的原則。舉例而言，單純的「正 官庄」文字使用於人蔘，雖已取得商標註冊，但商標權人仍持續申請「正官庄 6 年根 天蔘」文字結合圖形之商標10，相對於前者，後者在商標圖樣中清楚標示 了人蔘中最高等級的「天蔘」，雖然該部分屬無識別性之品質說明文字，但卻更
意思表示」參經濟部智慧財產局，商標法規暨審查基準-聲明不專用審查基準，頁 269，2018 年 4 月版。
9 經濟部智慧財產局，同前註 8，頁 221-223。
10 「正官庄」商標參註冊第 00274275 號；「正官庄 6 年根 天蔘」商標參註冊第 01903277 號。
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好地傳達予消費者優質商品之形象，符合商業行銷使用的實際狀態，因此申請人 為求商標圖樣的整體完整性，即願意聲明不專用。
綜上分析，對於聲明不專用的目的，智慧財產法院 99 年度行商訴字第 11 號行政判決之意旨，或可作為佐證，其謂：「參照被告公布之「聲明不專用」審 查要點 2 可知，『因該圖樣中包含說明性或不具識別性之文字或圖形者，為避免 因該部分致不准註冊，或註冊後就該部分單獨主張權利而產生爭議，得經申請人 聲明該部分不與商標圖樣分離單獨請求專用』，故原告聲明不專用之目的係在於 避免爭議，惟仍不可抹去其於整體設計中所佔之地位，其仍屬整體構圖之一部分」。
雖然判決中所引用之聲明不專用審查要點，已為後續民國 101 年公布之聲明不專 用審查基準所取代，惟上述判決意旨已然肯認，透過商標專責機關的預先審查，
可以協調商標權人與競爭同業的認知爭議，以維持市場的公平競爭。在此同時，
商標法透過聲明不專用的制度，也能尊重商標申請人整體設計構圖之理念發想，
保留該不具識別性之部分，並允許其就商標整體圖樣取得權利。