第三章 適合性原則之理論基礎及其於美國證券交易領域之適用狀況
第一節 證券交易法律架構
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第三章 適合性原則之理論基礎及其於美國證 券交易領域之適用狀況
第一節 證券交易法律架構
由於適合性原則乃美國證券交易領域下之產物；在探討適合性原則的 理論基礎前，本文欲先將證券交易的法律架構作介紹，以認識適合性原則 產生的環境、背景，並有助於對適合性原則理論基礎的認識。
第一項 交易當事人
在證券市場中，有價證券的買賣須透過證券商為之，而證券商則同時 具有經紀商（Broker）與交易商（Dealer）之功能，證券經紀商指代為客戶 買賣有價證券而收取佣金之人；交易商則指以自己之名義（帳戶）買進有 價證券後，隨即以更高之價格出售該有價證券予客戶之人43。而隨著金融 市場的蓬勃發展，目前有價證券之買賣交易，為金融業者所提供眾多營業 項目之一，一般投資人得透過多元之管道向金融業者直接取得各樣之金融 商品或相關金融服務。
第一目 出賣人
依我國證券交易法第 15、16 條規定：「依本法經營之證券業務，其種 類如左：一、有價證券之承銷及其他經主管機關核准之相關業務。二、有 價證券之自行買賣及其他經主管機關核准之相關業務。三、有價證券買賣 之行紀、居間、代理及其他經主管機關核准之相關業務。」、「經營前條各 款業務之一者為證券商，並依左列各款定其種類：一、經營前條第一款規 定之業務者，為證券承銷商。二、經營前條第二款規定之業務者，為證券 自營商。三、經營前條第三款規定之業務者，為證券經紀商。」證券商指
43 施弘文，同註 8，頁 23。
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依證交法規定經營證券業務者，其種類依其營業務之不同，可分為證券承 銷商、自營商與經紀商。
證券承銷商從事有價證券承銷業務；承銷業務指於設立公司時採募集 設立之方式，或公司以公開發行新股之方式籌措資金時，由公司給付報酬，
將發行工作委託承銷商處理，由承銷商為發行公司向投資大眾發售證券以 籌措資金；作為發行公司與投資人之中介，證券承銷商在發行市場中扮演 重要之角色44。證券自營商係以自己名義、為自己計算，於交易市場買賣 有價證券並自負擔盈虧之證券商45。證券經紀商為從事有價證券買賣之行 紀、居間或代理為證券業務之證券商。其主要業務乃為客戶計算，於其營 業處所接受客戶委託買賣有價證券，收取手續費，為投資大眾買賣有價證 券之主要橋樑46。此外另有綜合證券商，即證券商許可兼營承銷、自營及 經紀三種業務者，此乃我國證交法於 1988 年修法已開放之制度47。
上述不同類型之證券商中，由於自營商以自己名義買賣有價證券，本 身即為投資人，故僅證券承銷商、證券經紀商與綜合證券商會向投資人進 行有價證券之推介，而與投資人買賣有價證券並發生權利義務關係者，亦 以此三種類型證券商為主48。
此外，依證券商設置標準第 13 條規定：「金融機構依銀行法或其他法 令規定得兼營證券業務者，其申請兼營應以機構名義為之。」、第 14 條第 1 項規定：「金融機構兼營證券業務，除期貨商、自行買賣政府債券或本標 準發布前已許可兼營者外，以兼營左列各款之一為限：一、有價證券之承 銷。二、有價證券之自行買賣。三、有價證券買賣之行紀或居間。四、有 價證券之承銷及自行買賣。五、有價證券之自行買賣及在其營業處所受託 買賣。」，金融機構亦得以｢兼營｣之方式，經營證券業務，而兼營之範圍，
則以第 14 條所規定之各款其中之一為限。
第二目 買受人
有價證券等金融商品之買受人即投資人，一般而言會將投資人區分為
44 賴英照，股市遊戲規則—最新證券交易法解析，初版，頁 265，2006 年 8 月。
45 證券自營商係經營自行買賣有價證券業務，應視市場情況有效調節市場之供需關係，並注意
勿損及公正價格之形成及其營運之健全性，故自營商除可加強證券之流通外，亦可發生穩定 股價之作用。詳參賴源河，證券法規，5 版，頁 151-52，2008 年 10 月。
46 賴英照，同註 44，頁 374-76；李開遠，證券管理法規新論，五版，頁 359，2007 年 9 月。
47 1988 年修正證券交易法第 45 條第 1 項但書，並刪除同法第 101 條規定經紀商與自營商不得
兼營之規定。
48 施弘文，同註 8，頁 26。
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一般客戶與專業客戶，並給予不同程度之保護，如財團法人中華民國證券 櫃檯買賣中心證券商營業處所經營衍生性金融商品交易業務規則」第 5 條 之 1 第 1 項定義專業客戶係指專業機構投資人（如國內外之銀行、保險公 司、票券金融公司等）、總資產超過新臺幣五千萬元之法人或基金、符合 一定財力或專業條件並向證券商申請為專業客戶之自然人等。
第三目 銷售管道
隨著金融業蓬勃發展，金融商品、服務逐漸多元化、政府開放金融控 股公司成立，並逐漸開放各金融業之營業項目後，金融機構混業經營之情 況已逐漸普遍，各式各樣之金融商品已可透過各種不同之行銷通路所購買，
如傳統之銀行業亦有提供有價證券或保險等商品；此外，政府自 2005 年 起，逐步開放銀行、證券商、人身保險業辦理財富管理業務，使金融機構 設有財富管理部門，為客戶提供理財、諮詢等服務，並有財富管理之相關 監理規範為依據，使其得據此進行相關金融商品之販賣、推介行為49，因 此投資人有多元的管道得以購買各種不同金融商品，金融機構亦能提供各 種金融商品以及投資理財諮詢等服務。
第二項 法律關係
於目前琳瑯滿目的金融商品，其交易並非單純的買賣關係，且與投資 人交易之金融機構，往往不是該金融商品的發行機構，因此在實務上金融 商品之交易，可能存在行紀、委任、信託、消費寄託等法律關係50。
第一目 行紀關係
於單純買賣有價證券之情形，投資人與證券經紀商須先訂定受託契約，
即所謂之開戶，而後投資人透過證券經紀商下單買賣有價證券，以委託買 賣之方式進行交易51。目前實務上，委託證券商買賣有價證券係屬行紀契
49 施弘文，同註 8，頁 27。
50 王志誠，財富管理法規與職業道德，財團法人中華民國證券暨期貨市場發展基金會，頁 28-33，
2007 年 7 月；施弘文，同註 8，頁 32。
51 臺灣證券交易所股份有限公司營業細則第 75 條第 1 項、臺灣證券交易所股份有限公司證券經
紀商受託契約準則第 3 條。
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約，藉由證券經紀商制度，使投資人得以從事證券交易52。所謂行紀，依 民法第 576 條，指自己之名義，為他人之計算，為動產之買賣或其他商業 上之交易，而受報酬之營業；於此法律關係下，經紀商為契約當事人，對 於交易相對人，自得權利並自負義務53，如他方當事人不履行債務時，對 於委託人即投資人，應由行紀人即經紀商負直接履行契約之義務54，投資 人之權益不會受到影響；惟就雙方內部關係，應為委任55；至於與經紀商 實際從事買賣有價證券之交易相對人，其與投資人間，就形式而言並無直 接之法律關係存在。
第二目 信託關係
近年來金融市場出現「商業信託」（Business Trusts），如「共同基金」
（Mutual Funds）、「退休信託」（Pension Trusts）、「資產證券化」（Asset Securitization）等。商業信託於我國較為人所知者為「證券投資信託」，其 係由具有專門知識與經驗之人，將不特定多數投資人之資金，運用於證券 投資，以達分散投資風險與專業經營之目的；不論何種商業信託，其方式 大致均係以信託架構為基礎56。
信託法第 1 條：｢稱信託者，謂委託人將財產權移轉或為其他處分，
使受託人依信託本旨，為受益人之利益或為特定之目的，管理或處分信託 財產之關係。｣；以金錢為信託財產者，為金錢信託，委託人以金錢交付 信託，受託人對信託財產不具有運用決定權，委託人對信託資金保留運用 決定權，並約定由委託人本人或其委任之第三人，對該信託資金之營運範 圍或方法，就投資標的、運用方式、金額、條件、期間等事項為具體特定 之運用指示，並由受託人依該運用指示為信託資金之管理或處分。在信託 關係架構下，投資人係基於高度信賴受託人（金融業者）而與之成立投資 信託關係57。
52 賴英照，同註 44，頁 197。
53 民法第 578 條：「行紀人為委託人之計算所為之交易，對於交易之相對人，自得權利並自負義
務。」
54 民法第 579 條：「行紀人為委託人之計算所訂立之契約，其契約之他方當事人不履行債務時，
對於委託人，應由行紀人負直接履行契約之義務。但契約另有訂定或另有習慣者，不在此限。」
55 民法第 577 條：「行紀，除本節有規定者外，適用關於委任之規定。」；曾宛如，證券交易法
原理，元照出版，五版 1 刷，頁 318，2008 年 9 月；施弘文，同註 8，頁 33。
56 王文宇，信託法原理與信託業法制，收於新金融法，元照出版，二版 1 刷，頁 224-225，2004
年 11 月；施弘文，同註 8，頁 33。
57 施弘文，同註 8，頁 33。
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第三目 財富管理業務
目前投資人可能透過金融機構提供之財富管理業務而展開投資，於此 情形，提供服務之金融機構、客戶及金融商品提供業者間，依提供之商品 服務內容，及報酬之有無而有不同法律關係，學者將之為以下分類58： 一、金融商品提供者經由財富管理機構代為銷售，雙方間有代銷契約，而 財富管理機構與客戶間有直接帳戶契約關係，並從客戶處收取服務費。
二、與前述模式相同，但財富管理機構收入來自於金融商品提供者所給付 之佣金回扣作為推介報酬。
三、財富管理機構與客戶間有直接契約關係，但與金融商品提供者間並無
三、財富管理機構與客戶間有直接契約關係，但與金融商品提供者間並無