第三章 專屬保險之法律概念與制度架構
第一節 專屬保險之界定
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第三章 專屬保險之法律概念與制度架構
按國際保險實務，因專屬保險之類型複雜，且具高度國際性，故在不同註冊 地設有不同之公司組織型態，若單憑字面文義解釋，極易使人誤解。為求聚焦於 專屬保險法制架構監理課題之論述，首須釐清專屬保險之法律意義，因此，本文 將提出見解並說明其內涵，確認本文所探討專屬保險的法律概念，以利後續制度 基本型態、運作模式及其法律關係，及專屬保險制度發展上所面臨相關問題之研 討。
第一節 專屬保險之界定 第一項 法律定義
現代意義之專屬保險公司概念，有認為源自 1950 年代，由美國保險損害防 阻工程師 Fred Reiss 所創，惟目前為止尚無統一之定義64。依據 IAIS 之議題報告、
2009 年歐盟 Solvency II 指令65、美國紐約州保險法以及保險學者之見解，關於專 屬保險之定義，摘要說明如下：
一、IAIS 之定義
IAIS 為研擬對專屬保險之共同監理準則，在 2006 年「專屬保險公司法規監 理之議題報告」66對於專屬保險之定義如下：「專屬保險，係指由單一母公司或 數個工業、商業、或金融公司所設立之保險公司或再保公司，而非由一保險公司 或再保集團所設立。專屬保險的設立目的，乃為其所屬之母公司風險提供保險或 再保險的保障，僅有少部分的風險曝露係為第三人提供保險或再保險的保障。」
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二、歐盟 Solvency II 指令之定義
64 關於專屬保險（captive）之發展背景及制度沿革，See Costle & Schauer, supra note 32, at 305-309;
see also PAUL A. BAWCUTT, CAPTIVE INSURANCE COMPANIES: ESTABLISHMENT, OPERATION AND MANAGEMENT 1-3 (2nd ed. 1987).
65 Directive 2009/138/EC of the European Parliament and of the Council of 25 November 2009 on the taking-up and pursuit of the business of Insurance and Reinsurance (Solvency II), OJ L335/1, 17.12.2009.
66 IAIS, Issues Paper on the Regulation and Supervision of Captive Insurance Companies (2006), available at http://iaisweb.org/ (last visited: May 10, 2015).
67 原文如下：“captive” shall mean an insurance or reinsurance entity created and owned by one or several industrial, commercial or financial entities, other than an insurance or reinsurance group entity, the purpose of which is to provide insurance or reinsurance cover for risks of the entity or entities to which it belongs, and only a small part, if any, of its risk exposure is related to providing insurance or reinsurance to other parties.
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2項對專屬保險公司之定義，規定如下：「專屬保險組織（captive insurance undertaking），係指非由保險或再保險公司、或非由本指令第212條第(1)項第(c) 款所稱保險集團的金融機構、或非金融機構所投資設立之保險組織，其設立目的 乃專為其所屬之母公司或專為其關係企業風險，提供保險保障。」68，同條第5 項對「專屬再保險公司」（captive reinsurance undertaking），亦設有相同之定義69。 insurance undertaking, owned either by a financial undertaking other than an insurance or reinsurance undertaking or a group of insurance or reinsurance undertakings within the meaning of Article 212(1)(c) or by a non-financial undertaking, the purpose of which is to provide insurance cover exclusively for the risks of the undertaking or undertakings to which it belongs or of an undertaking or undertakings of the group of which it is a member.。
69 Id. Art. 13(5)，原文如下：”captive reinsurance undertaking” means a reinsurance undertaking, owned either by a financial undertaking other than an insurance or reinsurance undertaking or a group of insurance or reinsurance undertakings within the meaning of Article 212(1)(c) or by a non-financial undertaking, the purpose of which is to provide reinsurance cover exclusively for the risks of the undertaking or undertakings to which it belongs or of an undertaking or undertakings of the group of which it is a member.。
70 美國紐約州保險法對於專屬再保險公司之監理規範，係規定於該法第 70 條，其主要規範內容，
包括以下：定義條款（§7002. Definitions）、核發執照（§7002. License）、法定資本額及清償能力
（§7004. Required capital and surplus）、組織型態及設立程序（§7005. Organization and corporate procedure）、財務年報（§7006. Annual report）、監理檢查（§7007. Examinations）、終止及撤銷執 照（§7008. Suspension or revocation of license）、投資（§7009. Investments）、再保險（§7010.
Reinsurance）等。該州之保險監理機構為美國紐約州金融服務部（ State of New York, The Department of Financial Services），關於專屬再保險公司之相關監理規範，請參該機構之官方網站：
http://www.dfs.ny.gov/insurance/captive/captive.htm（最後瀏覽日：2015 年 5 月 10 日）。
71 See New York Insurance Law, Article 70, Section 7002 (c): “Captive insurance company” means any pure captive insurance company or any group captive insurance company licensed to do a captive insurance business under the provisions of this article.
72 See the Section 1A of the Insurance Act (Cap. 142): “captive insurer” means an insurer whose license is restricted to the carrying on of insurance business which consists principally of risks of its related corporations.
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五、學說之見解
保險法學者有謂：專屬保險者，係指非保險業之大規模企業組織或企業集團，
為承保母公司（parent company）之各項保險業務而投資設立之附屬保險機構。
企業透過足夠數量之同類危險單位，憑本身經驗可相當正確地預估可能承擔之損 失。專屬保險之設立係經濟單位有計畫之危險自留（risk retention），合理、有計 畫之風險自留方案，可有效控制風險、分散風險73。另有學者認為，專屬保險公 司實質上也是一家保險公司，專屬保險公司主要的業務來源是由母公司所提供，
其經營管理也是由母公司所監督，換言之，母公司是專屬保險公司的股東、董事 和被保險人，母公司還實際參與專屬保險公司的核保、理賠與資金運用等決策，
但母公司通常不直接參與管理74。
第二項 本文見解
綜上所述，對於專屬保險之定義，無法一概而論，仍有待觀察國際專屬保險 註冊地之實務慣例發展，並援用 IAIS 所代表之國際保險監理共同標準予以補充 之。為明確專屬保險之法律定義，本文以為所謂「專屬保險業」，至少應包括以 下要件：
1.須非由保險公司或再保險公司等金融機構所投資設立之保險組織；
2.專屬保險公司之組織型態須由「制定法」加以明確規範，並經主管機關依 法許可領得營業執照後，方得營業；
3.專屬保險之業務範圍，應僅限制於承保母公司及其關係企業之本身風險，
而不涉及提供第三人保險或再保險保障。
據此，專屬保險乃無涉於消費者保護或經營第三人保險業務，監理官得考量 專屬保險業之特殊屬性、規模及複雜度，採取低度監理。相對於此，由保險或再 保險公司等金融機構所設立之專屬保險組織，以及業務範圍涉及經營第三人保險 或再保險業務者，則應適用一般商業保險公司的監理標準。關於專屬保險如何因 應適用公司組織法與保險契約法，說明如下。
73 葉啟洲，保險法實例研習，頁 5-6，2011 年 7 月，2 版。
74 邱展發，前註 27，頁 31。
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第一款 公司組織法之適用
就公司組織法而言，專屬保險公司的董事會係由母公司所選任之法人代表所 組成，實際參與專屬保險公司之各項經營決策，如核准保險費率訂價、訂立核保 準則及投資準則、同意重大理賠案等。因此，母公司之法律地位，會同時構成專 屬保險公司之股東和被保險人。專屬保險公司之法律地位，則為母公司及其關係 企業之保險人，承接母公司及其關係企業之風險，為善意真實之保險人之保險人
（bona fide insurer）75。
第二款 保險契約法之適用
就保險契約法而言，企業母公司（要保人）與專屬保險公司（保險人）間訂 立保險契約，藉此契約達成轉嫁風險目的。專屬保險公司於保險契約成立時具有 保險費請求權，在承保危險事故發生時，依其承保之責任，負保險補償義務，此 乃保險契約上權利義務關係之內容，本屬保險契約法之範疇，理應適用保險契約 法之一般法律原則，包括：誠信原則、對價平衡原則、損失填補原則（principle of indemnity），說明如下：
一、誠信原則
誠信原則源自契約法之基本概念，依民法第 148 條第 2 項規定：「行使權利，
履行義務，應依誠實及信用方法。」此乃為私法上之基本原則，對於保險條款解 釋與契約履行，尤應注意誠信原則之適用。76任何法律行為無不以誠信為基礎，
民法第 219 條亦規定行使債權，履行債務，應依誠實及信用之方法。由於保險契 約具有射倖性，特別強調誠實信用或善意之本質。77申言之，保險契約是典型的
「射倖契約」（Aleatory contract）78，保險費的交付和保險金的給付之間的對價
75 See PARKINSON, supra note 44, at 192.
76 按誠信原則於普通法體系及大陸法系均有適用，詳細說明，參見羅俊瑋，論消費者被保險人
之告知說明義務—以英國新訂法制為中心，消費者保護研究，第 17 輯，頁 3-4，2011 年 12 月。
77 林勳發、梁宇賢、劉興善、柯澤東合著，商事法精論，頁 540-541，2009 年 3 月。
78 按保險契約為有償契約，於有償契約中依民法中上之概念可區分為「實定契約」及「射倖契
約」。前者於契約成立時，當事人應為之給付及給付之範圍均已確定，一般之有償契約屬之；後
者乃當事人一方或雙方應為之給付，取決於契約成立後偶然事情之發生者是。保險契約之目的在 於使保險人於特定不可預料或不可抗力之事故發生時，對被保險人履行損失填補或定額給付之義
務（保險法第一條參照），故學者咸認保險契約屬於射倖契約之一種，當無疑問。參見江朝國，
保險法基礎理論，頁 41-43，2009 年 4 月；梁宇賢，保險法新論，頁 37-38，2001 年 9 月；劉宗 榮，新保險法，頁 40，2007 年 1 月。
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關係具有偶然性，取決於保險事故的發生和造成的損失。因此，保險契約要求當 事人必須遵守誠信原則，此一原則適用於保險契約成立前、成立後直到契約終止 的整個期間。專屬保險的契約當事人均為具相當專業知識的商人，雙方具備同等 的專業知識所締結的契約，更能理解誠信原則的意涵及其應用在保險契約時所應 遵守及履行的義務。
二、對價平衡原則
對價平衡原則為保險法之重要原則。由於保險給付之資金來源乃為個別保險 契約所給付之保險費而來，故為使其所收取之保險費與將來可能給付之保險金相 當，因此個別保險契約訂立時所收取之保險費基於保險人為正確估計危險之發生，
個別被保險人如欲加入危險團體時，所收取之對價應與其危險相當。79在專屬保 險的實務運作上，專屬保險公司簽發保險單之保險費率，應參考商業保險市場的 一般合理費率，收取之保險費對價應與其所承擔之風險相當。
三、損失填補原則
損失填補原則（或稱利得禁止原則）乃在防止被保險人於保險事故發生時，
所受領之保險金給付超過被保險人之實際損失。損失填補保險契約在損失填補原 則限制下，就積極面而言，保險之作用係在填補當事人所遭受之實際損失；就消 極面而言，則禁止當事人獲得超過實際損失之填補。80，
凡保險契約其保障目的以填補被保險人經濟上可得估計之損失（即損失填補
凡保險契約其保障目的以填補被保險人經濟上可得估計之損失（即損失填補