第三章 專屬保險之法律概念與制度架構
第二節 專屬保險公司之基本類型
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締結過程符合契約成立之程序正義85，約定內容不牴觸法律強制禁止規定，且又 無背於公共秩序善良風俗等立法政策以外之基本價值，基於契約自由原則，當事 人所約定之內容即被法律秩序所承認並賦予法律規範效力，應該為承認契約自由 原則國家所共認之自明之理86。準此以言，專屬保險契約當事人之約定，在契約 自由原則容許的範圍內，構成當事人間權利義務履行之直接依據；在當事人無約 定之情形，是否能適用保險法規範補充契約漏洞，應依個別情形予以判斷，不宜 認定可以逕行適用保險法。尚且專屬保險業之發展迅速，明文之制定法不唯無法 達其進展之速度，甚至可能會阻礙產業發展，因此，使專屬保險契約效力，均依 契約自由原則訂立之保險契約條款，並斟酌交易習慣或商業慣例，較為適當。
綜上，基於契約自由原則，專屬保險當事人間權利義務關係之適用依據，應 依當事人約定之內容，惟契約當事人未約定時，應探求契約目的，並斟酌交易習 慣或商業慣例予以判斷，商人保險性質乃屬於商事契約，且為雙方商事契約
（business to business, B2B），應平衡個案契約當事人間的利益狀態，探求契約 目的，以此填補契約漏洞，較能符合具體個案的公平性87，故不宜逕行適用保險 法以免發生不當結果。
第二節 專屬保險公司之基本類型
以設立專屬保險組織的「所有權架構」（ownership structures）作為類型化標 準，專屬保險業之組織型態可區分為以下類型，包括：單一母公司型專屬保險
（Single Parent Captive）、團體型專屬保險（Group Captive）、租賃型專屬保險
（Rent-a-captive, RAC）及受保護帳戶型專屬保險（Protected Cell Captive, PCC）。
本文擬針對專屬保險公司的基本類型及法律關係，作一梗概之分析說明。
第一項 單一母公司型專屬保險
單一母公司型專屬保險公司，又稱純粹專屬保險公司（Pure Captive），係指 由單一母公司所投資設立的專屬保險公司，且以承保母公司及其關係企業之風險
85 契約成立之程序正義，指無意思瑕疵及能力欠缺等，影響當事人意思自主等情事。參見陳自
強，契約之成立與生效，頁 207-275，2002 年 3 月。
86 陳自強，聯合國商事契約通則在契約法中之地位，臺大法學論叢，第 39 卷，第 4 期，頁 312-313，
2010 年 12 月。
87 陳自強，同前註，頁 314-315。
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由於母公司完全掌握專屬保險公司的單一控制權（sole control）90，故核保、
再保、理賠、投資政策，均受母公司主導控制。申言之，依據母公司的保險需求， 理公司(Captive Management Company)92辦理日常行政業務，而該專屬保險管理公 司須具備當地國政府所核發之營業執照，並事先報經保險監理官核准始得任用。
88 See, e.g., New York Insurance Law, Article 70, Section 7002 (h): “Pure captive insurance company”
means any company that: (1) is a subsidiary of an industrial insured which is one hundred percent owned by or is a statutory subsidiary of the industrial insured; and (2) is licensed under the provisions of this article for the primary purpose of providing insurance or reinsurance covering the risks of its parent and affiliated companies. ; see also, Del. Stat. Ann. Tit. 18, Section 6902(25): “Pure captive insurance company” means any captive insurance company that insures risks of its parent and any of such parent's affiliated companies and any controlled unaffiliated business.
89 Marsh Inc., The Evolution of Captives 50 Years Later, Captive Benchmarking Report 5 (2014).
90 See BANKS,supra note20, at 94-95.
91 See ADKISSON,supra note24, at 5-6. 關於責任保險人之抗辯義務，責任保險對於被保險人的 主要功能是能夠確保被保險人之心境安寧，而非僅為保障被保險人對抗為賠付第三人損害賠償責 任而支出之金錢損失(out of pocket loss)。在當代意義下之責任保險，保險人對於被保險人除有如 一般財產保險有補償被保險人因法律責任所致之責任損失外，保險人並應積極地協助被保險人在 第三人之賠償請求中為抗辯、和解，以求訟爭或衝突能和平落幕，保障被保險人在第三人的請求 中免責並達到保障被保險人心境安寧之目的。參見林建智、李志峰，前註 51，頁 120。
92 全球前三大的專業專屬保險管理公司(Captive Managers)及其在 2013 年所管理之專屬保險公司 家數，分別為：Marsh Captive Solutions (1,249 家)、Aon Captive & Insurance Management (1,073 家)、以及 Willis Global Captive Management (340 家)。資料來源：Business Insurance Survey, Top 10 Captive Managers, 48(6) Business Insurance 24 (2014)。
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管理等93。單一母公司型專屬保險公司與相關機構之法律關係，請詳見下圖。
圖 5 單一母公司型專屬保險公司法律關係
資料來源：BANKS,ALTERNATIVE RISK TRANSFER 95(2004).，並經作者整理。
第二項 團體型專屬保險
團體型專屬保險公司，又稱協會專屬保險公司（Association Captive），係指 由特定性質相同的複數團體或行業協會（trade association）所投資設立的專屬保 險公司，且以主要承保該特定團體或行業協會內之會員組織、其關係企業風險的 本身風險94，惟於監理官許可限制範圍內，可部分兼營其他第三人業務95，實務 上常見者，包括：能源專屬保險（energy captive）、航空專屬保險（airline captive）、
船東專屬保險（shipowner captive）、醫療責任專屬保險（medical malpractice captive）
等。團體型專屬保險公司，主要承保來自性質相同團體或行業協會的同質化風險
（homogeneous risks）96，此種團體或協會間的「共保聯營」（pooling scheme）
制度，由於團體或協會成員所匯入共保池（pool）的保險業務，盈虧風險均等，
此可促使被保險人損失之平均分攤，更可以匯集所有團體或協會成員運用更大的 大數法則使預期損失率更加精確，彼此分散消化同質性風險，提升專屬保險公司 經營之穩健性。團體型專屬保險公司與相關機構之法律關係，請詳見下圖。
93 See F. HALE STEWART,U.S.CAPTIVE INSURANCE LAW40-41(2010).
94 See eg., New York Insurance Law, Article 70, Section 7002 (f): “Group captive insurance company”
means any domestic insurance company licensed under the provisions of this article for the primary purpose of providing insurance or reinsurance covering the risks of the industrial insureds that comprise the industrial insured group.; see also, Utah Code Ann. Section 31A-37-102(4): “Association captive insurance company” means a business entity that insures risks of: (a) a member organization of the association; (b) an affiliate of a member organization of the association; and (c) the association.
95 See BANKS,supra note20, at 95-96.
96 See ADKISSON,supra note24, at 31.
企業集團母公司 (Parent Company)
單一母公司型專屬保險公司 (Single Parent Captive) 所有權
保險契約：
保險費/保險金給付
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圖 6 團體型專屬保險公司法律關係
資料來源：BANKS,ALTERNATIVE RISK TRANSFER 96(2004).，並經作者整理。
第三項 租賃型專屬保險
租賃型專屬保險公司之概念97，源自 1990 年代由專屬保險市場的參與者（如：
再保險公司或國際保險經紀人公司）所出資設立與管理之專屬保險公司98。透過 類似於團體型專屬保險的架構，以「出租」（for hire）方式，提供給一般企業進 行專屬保險的業務服務99，包括設立資本額、核保、理賠、投資等事項，皆由租 賃型專屬保險公司自行負責管控。因此，中小型規模的企業選擇以「承租」方式 使用專屬保險，不僅能節省設立成本（set-up cost），且無須負擔專屬保險公司的 日常管理業務，此為租賃型專屬保險公司的成本效益特性100，故中小型規模企業 可以選擇透過租賃型專屬保險公司節省出資設立及營運管理成本。
97 依據 IAIS 對於租賃型專屬保險公司之定義，原文如下：Rental captives: “insurers specifically formed to provide captive facilities to unrelated bodies for a fee. They are used by entities that prefer not to form their own dedicated captive”。See IAIS, supra note 27, at 4.
98 See CULP, supra note 21, at533-534.
99 See BANKS,supra note20, at 97.
100 See Cassandra R. Cole & Kathleen A. McCullough, Captive Domiciles: Trends and Recent Changes, 26(4) Journal of Insurance Regulation 61, 64 (2008); See also, Wöhrmann & Bürer, supra note 63, at 192.
公司法人 2 專屬保險公司
所有權
保險契約
公司法人 1
公司法人 3 所有權
保險契約 所有權 保險契約
被保險人 1 被保險人 2 被保險人 3
保險契約 保險費/
保險金給付
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然而，租賃型專屬保險公司既由再保險公司或國際保險經紀人公司出資設立 與管理，則「承租」之企業被保險人對於專屬保險公司無法享有控制權101。再者，
租賃型專屬保險公司在法律形式上乃透過簽署個別「契約及股東協議書」
（contract and shareholders’ agreement）以承接企業的風險102，惟專屬保險公司為 企業所設立的資本帳戶並未明確區隔分離，故個別企業被保險人發生巨災損失造 成個別帳戶之資產不足清償時，理論上可能會影響其他企業被保險人的保險權益，
產生所謂「相互感染」（cross contamination）103的弊端。租賃型專屬保險公司與 相關機構之法律關係，請詳見下圖。
圖 7 租賃型專屬保險公司法律關係
資料來源：BANKS,ALTERNATIVE RISK TRANSFER 98(2004).，並經作者整理。
101 See ADKISSON,supra note24, at 33.
102 See, e.g., NRS §694C.140: “Rental captive insurer” means a captive insurer formed to enter into contractual agreements with policyholders or associations to offer some or all of the benefits of a program of captive insurance and that only insures risks of such policyholders or associations.
103 See BANKS,supra note20, at 97.
租賃型專屬保險公司 (Rent-a-captive)
出資所有權人 (RAC owner) 保險契約：
保險費/
保險金給 付
契約及股東協議書
被保險人 A
被保險人 B
被保險人 C
設立資本
被保險人 D
被保險人帳戶 A
被保險人帳戶 B
被保險人帳戶 C
被保險人帳戶 D 再保險契約
盈餘股利 前衛公司
(Fronting insurer)
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第四項 受保護帳戶型專屬保險
關於受保護帳戶型專屬保險公司，或稱之為分離帳戶公司（segregated account company），在 1997 年首次立法出現於境外專屬保險註冊地的根息島
（Guernsey）104，此一創新立法例亦受到其他專屬保險註冊地之參照立法105，目 前實務運作上，已不乏實例可循106。受保護帳戶型專屬保險公司本身具備法律人 格（legal personality），其主要係由「核心」（core）及「單位」（cells）二大部分 所組成。專屬保險公司的核心部分，係由財務機構或保險業所成立，負責公司經 營管理運作，維持符合法定資本額與資本適足性規範，並應依法定格式編製並申 報財務報告。經監理官事先許可後，在專屬保險公司內可設立不同之單位，各自 擁有獨立帳戶，透過法律規定使每一單位內之資產與其他單位資產隔離107，惟個 別單位並不具備獨立的法律人格。核心的一般資產（general assets）與各單位資 產（cell assets）依法隔離，因此，若個別單位帳戶之資產不足清償時，債權人仍 不得對其他單位帳戶之資產求償。108因此，個別企業所使用的「單位」為受法律 保護的分離帳戶，能有效防止「相互感染」的弊端109，達到分離獨立帳戶間破產 隔離的效果。受保護帳戶型專屬保險公司與相關機構之法律關係，請詳見下圖。
104 The Protected Cell Companies Ordinance, 1997. This Ordinance has been repealed by Order in Council No. VIII of 2008 – Companies (Guernsey) Law, 2008.
105 See, e.g., Bermuda Segregated Accounts Companies Act 2000; Labuan PCC, Part VIIIB of Labuan Companies Act 1990 (LCA).
106 最著名的 PCC 實例，乃國際集團船東互保協會（The International Group of P&I Clubs）於 2005 年在百慕達設立之專屬保險公司（Hydra Insurance Company Limited），其「單位」乃由全球主要
106 最著名的 PCC 實例，乃國際集團船東互保協會（The International Group of P&I Clubs）於 2005 年在百慕達設立之專屬保險公司（Hydra Insurance Company Limited），其「單位」乃由全球主要