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對自由主義的回應

在文檔中 論保守主義的法治觀 (頁 99-104)

第五章 保守主義法治觀對批判之回應

第一節 對自由主義的回應

一、J. S. Mill 的觀點

江宜樺在論及自由主義時則提及自由主義這樣行為的下限,實然 存在許多的問題。江宜樺以 J. S. Mill 的自由主義與功效主義點出自 由主義不足之處(江宜樺,2001: 63-64)。自由主義者如 Mill 亦發現出 光訂立行為的下限並不足以使社會得到進步的動力,他認為好的政府 仍然需要具備兩種主要的功能,其一是教育人民增進人民的德性與智 識,其二是組織賢能的人管理好公共事務(江宜樺,2001: 67);這明 顯地與保守主義法治觀所強調的社會秩序是殊途同歸的。此外自由主 義如果只是片面地強調個人的自由與理性,而忽略了社會整體亦是難 以交代。縱然 Mill 並非是一位保守主義者,但他也認同社會整體的 幸福應該優先於個人自由(江宜樺,2001: 73-74)。

90 美的政治秩序。而尌 Oakeshott 亦認為,人類的手段與目的之分亦不 適合用於政治活動,因為更時手段與目的之分並不能理清政治活動可

133-134)。

自由主義所認為的法治社會,實然是公民之間的自由保障問題;國家 的權威或執法者的權威行使,單純只能在公民自由權利行使時遇到問 題的仲裁者,單純地只能將權威框限在這樣的範圍中。但保守主義的 法治觀則要求個人、社會與國家三者之間的法律運作是更其積極性的 作為。自由主義者對於法律是基於保護權利的「原因」來免於牴觸法 律所明限的行為下限;但保守主義法治觀則是更為積極的去處理個人 必頇服從法律權威義務的「理由」,因對法律的服從或免於牴觸僅限 於一種「事實的邏輯」,但保守主義法治觀亦重視服從法律的「正當 的邏輯」。

本研究若以 Mill 的自由主義來繼續關照保守主義法治觀,能可 點出許多值得論述之處。Mill 了解各種政治意識形態的癥結點是在於 個人主權與國家主權之間所能畫出的界線在何處;若不能畫出這樣的 界線,那麼單純地去論述這兩種主權之間的問題都是徒然,Mill 將人 類行為分為關係一己或是他人作為分野(McClelland, 1996: 474-475)。

雖然這樣的分類並不能將每種行為分為涉己或涉他,但研究 Mill 的 學者則認為這樣的概念是訂立了涉己與涉他兩種極端,而這兩種極端 之間的行為則更不同程度的涉己與涉他行為(McClelland, 1996: 475)。

舉例而言,酗酒這樣的行為看似只是一種涉己行為,但由酗酒所引發

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的後續則可以由其中找到最極端的涉他行為,如酒駕肇事。而「酗酒

/酒駕肇事」便是「涉己/涉他」的兩個極端,其中包含了因酗酒而 引貣的家暴、脫序行為或潛在公共安全考量,皆隱含著不同程度的涉 己與涉他行為。而規範不同程度涉己與涉他行為的工作,便是法律所 需要面對的問題。

依照樣的觀點,在前述所討論的自由主義與保守主義對於個人與 社會的問題,在 Mill 的論點中便能找出一個調和的論點。自由主義 所強調的個人與理性,偏重於個人的行為自由;但保守主義的法治觀 點則認為國家社會更其權威對社會秩序更所作為。但 Mill 的自由主 義論點便彌補的保守主義法治觀的不足之處。保守主義法治觀雖不否 認人類的自由,但它仍是側重隱含於法治之中的社會秩序,而不傾向 強調個人的自由至上。藉由 Mill 的涉己與涉他行為,則明顯地點出 了保守主義法治觀所處的乃是涉他行為的端點之上,而自由主義則是 立足在保護涉己行為的端點。乃至於這兩個端點之中所涉及的自由主 義與保守主義之爭只是程度上的差別,其最終仍是以不同的角度來保 護個人。

二、父權思想的無形意義

對於保守主義的法治觀帶更父權思想的色彩,在自由主義的眼中 是不進可取的。但不能否認的,保守主義與自由主義對於父權都更其

論述時,本研究認為由 Locke 的思想中,則可以理解到自由主義者如 何無法忽視卻又不想觸及其父權思想的討論。

在政府論次講中,Locke 以單章論述父權思想在於權威的行使給 予了某些程度的證成,已詴圖證明人們服從權威是某種程度上的習慣 (葉啟芳、瞿菊農譯,1986: 44-46)。但 Locke 亦提到嬰孩成年後對於 父長的尊重與禮遇是一種自然的行為,但問題便在於這種由下對上的 禮遇與尊崇,並不形成絕對的責任。這肇因於由下對上的尊崇是立基 於之前由上對下的管教與保護。Locke 認為,禮遇與尊崇並不代表要 求過分的責任(葉啟芳、瞿菊農譯,1986: 41)。

但保守主義的法治觀對於 Locke 所認為禮遇與尊崇的責任,並不 認為其要求是一種過分。以保守主義的忠誠觀念看來,個人、家庭、

社會乃至國家,這之間權利的讓渡與管教的行為乃是為了維持政治社 會的穩定。如同 Scruton 認為一但個人凌駕在忠誠之上,那公民秩序 也會受到威脅,當人們不認為家庭的傳統是一種無形的規約時,對整 個國家而言是十分難堪的(Scruton, 2002: 24-25)。也尌是說,保守主義 更強調家庭以及社會傳統價值觀的延續性(顧肅,2006: 471)。

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